החלטה בתיק בש 6801/05

1.                   בפני בקשה לעצור את המשיב עד תום ההליכים נגדו בת.פ. 3991/05, בו הואשם הנאשם, כי ביום 25.07.05 בסמוך לשעה 10:45 ברחוב יצחק שיפר בבאר שבע סיפק לדוד אבוקסיס סם מסוכן מסוג הירואין במשקל 0.8655 גרם ללא תמורה וללא היתר מאת המנהל בניגוד לסעיפים 13 ו-19 א' לפקודת הסמים המסוכנים [נוסח חדש], תשל"ג - 1973.

2.                   באשר לראיות הלכאוריות, הרי הן מתבססות על עדותו של רמ"ח מודיעין מפקח אורן סבג, אשר היה עד הראיה היחיד למקרה. בדו"ח הפעולה שלו מיום 25.07.05 הוא ציין, כיצד תצפת מפינת הסמטה בשם רחוב יצחק שיפר לעבר המשיב ואדם נוסף בשם דוד אבוקסיס, המוכרים לו היטב. מהתמונות, שצולמו בזירה לאחר מכן, על פי מדידת בלטות, ובהתאם לדו"ח הפעולה הנ"ל, ממרחק של 11 מטר הוא ראה את ניסים בוסקילה מתכופף ליד מדרגה בצד השמאלי של הסמטה, מרים דבר מה ומוסרו לדוד אבוקסיס. במעמד הזה ובמקום הזה שמע אורן סבג את המשיב אומר לאותו אחר (אבוקסיס): "זה חומר טוב. אל תאכזב אותי". לפי אותו דו"ח הפעולה, אורן סבג ראה את השניים חוזרים לכיוונו וכשהגיעו לפינה קפץ והפתיעם. מוסר השוטר בדו"ח הפעולה הזה, שניסים בוסקילה הושיט לו יד ואמר לו "בוקר טוב אורן", ואילו אבוקסיס הסתובב במקום והחל בורח. השוטר דלק אחריו וראהו זורק דבר מה מידו הימנית. היה לו קשר עין רצוף עם הדבר -מה מאז נזרק ועד שנחת.

השוטר סבג כתב בדו"ח הפעולה הנ"ל, שהוא הרים את השקית, שהושלכה, והודיע לאבוקסיס, שהינו עצור. בלשון הדו"ח הזה שלו: "בשלב זה ניסים התחיל ללכת מהר לכיוון הבניינים הדרומיים ביצחק שיפר. צעקתי לו "ניסים תעצור", אך הוא התעלם ממני והמשיך ללכת. התקשרתי לבלש חיים דמרי וביקשתי ממנו להגיע אלי".

עוד לפי חומר הראיות, הגיע השוטר אורן סבג ביחד עם בלשים נוספים לקיוסק או מכולת (העסק מכונה במונחים שונים בחומר הראיות) של אשתו של המשיב, משם בקשו טלפונית מהמשיב להגיע והוא אכן הגיע תוך 10 דקות. המשיב לא נעצר במקום (במכולת), אלא נתבקש להתלוות לשוטרים לתחנה, שם הוא נעצר.

עוד יצויין, כי השוטר חיים דמרי כתב בדו"ח הפעולה שלו מיום 25.07.05, שהוא היה בצוות ממונע, והתבקש על ידי השוטר אורן סבג להמתין בסביבת מרכז אורן, כי הוא עומד לבצע מעצר. עוד יצוין, כי לאחר מעצרו של דוד אבוקסיס חיפוש נוסף במקום בו נזרק הדבר מה העלה עוד שקית, שנחשדה כמכילה שם, אך במעבדה האנליטית, הוברר, שלא היה בה סם.

3.                   סבורני, שיש בראיות אלו, כדי להוות ראיות לכאוריות להרשעתו של המשיב. זאת כשמצרפים כראיה נסיבתית את אמירתו של המשיב לאבוקסיס בשטח בעת מסירת הדבר מה ("זה חומר טוב. אל תאכזב אותי") ואת ההשלמה הראשונה של אורן סבג לדו"ח הפעולה הנ"ל (בדו"ח ההבהרה מיום 27.07.05), לפיה אבוקסיס קיבל את הדבר מה לידו הימנית, שלא העבירו לידו האחרת וגם זרקו בידו הימנית (דבר המוכיח לכאורה העדר קשר בין אבוקסיס לשקית הנוספת, שנאספה בשטח ובה לא היה סם לאחר שנתפס הדבר מה, שזרק אבוקסיס).

4.                   עילת המעצר הינה המסוכנות לבטחון הציבור.

5.                   בכל זאת, יש כרסום בראיות הלכאוריות. קשה לי להתייחס על פי התמונות ליכולות הראיה והשמיעה של אורן סבג בשטח. ואולם, יש תהיות וספקות המכרסמים בראיות הלכאוריות, שמבוססות על עדותו של אדם יחיד. ראשית, מדוע רמ"ח מודיעין אורן סבג, שהודיע לשוטרים הממונעים, שהוא הולך לבצע מעצר, לא נערך באופן הסוגר על הסמטה מכל הכיוונים? האם כוונתו היתה להרחיק את השוטרים הנוספים מהזירה ולדאוג, שרק הוא יראה את ניסים בוסקילה בזירה? כאן המקום להזכיר, שניסים בוסקילה טוען, שהפרשה  הזאת היא עלילתו של אורן סבג, אשר נועדה להלחיצו להסכים לשמש מודיע עבור המשטרה. לטענה זו לא הגיב הקצין סבג בציינו, שאין הוא מתייחס לדרכי הפעולה של המשטרה. שנית, מדוע ניסים בוסקילה - שלפי גרסתו של אורן סבג, צריך היה להיות מופתע, כשהופיע מולו קצין המשטרה מיד לאחר, שהעביר בוסקילה סם לאחר - לא נמלט מיד מהמקום ותחת זאת הושיט יד ואמר לקצין הנ"ל "בוקר טוב אורן". וכהשוטר דלק אחרי החשוד האחר, מדוע בוסקילה לא נמלט מהמקום בריצה? יתר על כן, אם הפתיע השוטר אורן סבג את המשיב בפינת הסמטה, דלק אחרי אבוקסיס  בחזרה לתוך הסמטה, עצר את אבוקסיס, תפס את הסם וקרא לצוות הממונע, מתי ואיך הספיק אורן סבג לראות את ניסים בוסקילה הולך בהליכה מהירה מן המקום? ואיך ומדוע לא הצליח בוסקילה להיעלם מטווח ראייתו של אורן סבג? ואם הצליח בוסקילה להימלט מהמקום, ולו בהליכה מהירה, מדוע כעבור זמן קצר, כשהשוטרים התקשרו ובקשו, שיגיע לקיוסק, אותו בוסקילה לא התחמק והגיע תוך 10 דקות? ושמא העדר רצונו של המשיב להתחמק ולהימלט לא נבע אלא מזאת, שבאמת לא היה כל אירוע, בו מסר לאבוקסיס דבר? ואם כבר הגיע בוסקילה למכלת, מה היתה המטרה לא לעוצרו בו במקום? האם הכוונה היתה ליצור את התנאים הדרושים, כדי להציע לבוסקילה לשמש מודיע משטרתי ורק על פי תגובתו להחליט אם לבצע את המעצר?  הנתונים המפתיעים הללו מהווים כרסום משמעותי בראיות הלכאוריות, בייחוד על רקע הודעתו של בוסקילה, בה טען, שהעלילה נועדה להלחיצו לשמש כמודיע. עוד אציין, שיש להתייחס לדו"ח המעצר, עליו לא חתם בוסקילה בזהירות, שהרי ידוע לנו, שהוא נושא לפחות אי דיוק אחד, כאילו המשיב נעצר באותה השעה, בה נעצר אבוקסיס.

6.                   ועוד מילים ספורות לעניין טענת האכיפה הבררנית: לפי עניות דעתי, יש פער בין העמדה העקרונית בהלכה ביחס לפסול באכיפה בררנית [בג"צ 6396/96 זקין, ואח' נ' ראש עיריית באר שבע, ואח' , פ"ד נ"ג (3) 289] לבין יישום העקרון בהליכי מעצר, כשזהו אחד השיקולים, הנשקלים, אך לא תמיד השיקול המכריע [בש"פ 6786/03 רפייב נ' מדינת ישראל, פ"ד נ"ז (6) 753 ובש"פ 6326/97 מוסלי נ' מדינת ישראל (לא פורסם)]. בענייננו, יש הערה ביומן החקירות, שהוגש כתב אישום אחר נגד דוד אבוקסיס, אך בשל תקלה במזכירות בית המשפט התיק לא נפתח כיאות והודבק מספר התיק של המשיב דנן לכתב האישום נגד דוד אבוקסיס. פרט לכך, אם כי לא ראיתי את נוסח כתב האישום נגד אבוקסיס, איני יכול לשלול את הגישה, לפיה המקבל סם מבצע עבירה פחות חמורה ממספקו, ובכך ההסבר לשחרורו של אבוקסיס מן המעצר.

7.                   כאמור לעיל, מבחינה טכנית קיימות ראיות לכאורה להוכחת הנטען בכתב האישום. ברם, הכרסום בעוצמת הראיות האלו, אשר ציינתי לעיל, מחייב שקילת חלופת מעצר ביתר שאת.

8.                   מוחזר בזאת חומר החקירה לב"כ המבקשת המלומדת.

ניתנה היום כ"ו בתמוז, תשס"ה (2 באוגוסט 2005) במעמד הצדדים

ב"כ המשיב:

אבקש להציע חלופת מעצר בכמה רמות.

הרמה הראשונה היא שחרור כנגד חתימת ערבויות והפקדת ערבונות להבטחת התייצבותו של המשיב למשפטו. הרמה השניה היא הוספת תנאי של הגבלה חלקית על חירותו בשעות הערב שהוא ימצא במעצר בית בביתו בפיקוחן של אשתו ואחותו ובמהלך שעות היום יתאפשר לו לעבוד בחנות המכולת שבבעלותו, גם שם בפיקוחה המלא של אשתו. אפשרות אחרת באותה רמה היא להימצא בשעות הערב בתנאי מעצר בית בביתו של מר קחלון ובפיקוחו כאשר בשעות היום יתאפשר לו לעבוד באותה מכולת בפיקוחה של אשתו או לחילופין שיוכל לעבוד בשעות היום בנגרייה שבבעלותו של מר קחלון ובפיקוחו והרמה השלישית במידה וביהמ"ש סבור שיש מקום להטיל הגבלה מלאה על חירותו הרי שאז אנו מציעים שימצא במעצר בית בביתו בפיקוחן של אשתו ואחותו או לחילופין שימצא במעצר בבית בביתו של מר קחלון בפיקוח של מר קחלון ואשתו ואחותו של המשיב.

קחלון משה ת"ז 056371248  לאחר שהוזהר כחוק הבין ומשיב:

ח. ר.

אין לי הסתבכויות פליליות ולא היו לי בחיים. אני בן 45 ויש לי שני עסקים בבאר שבע, אלומניום ונגרות. אני נשוי + 2. אם המשיב יהיה אצלי ובהשגחתי או שיוכל לבוא איתי לעסק הוא יהיה תחת חסותי אם הוא יעלם לי או יצא מהבית אני מתחייב להודיע לבית המשפט שהוא יצא. ברגע שהוא יפר את הצו שבית המשפט יחליט אני באותו רגע אתקשר לתחנת המשטרה. אם ביהמ"ש יורה אחרת שמעצר הבית יהיה חלקי אני מתחייב לפקח עליו בלילה. אם יאפשר ביהמ"ש שהוא יעבוד איתי הוא יהיה תחת חסותי ולא יזוז ממני.