החלטה בתיק א 2172/01

א.         מהות הבקשה

בפני מונחת בקשה למחוק חלקים מתצהירי העדות הראשית של המשיבים, וכן להורות על הוצאת נספחים מתצהירי המשיבים. לחלופין, מתבקש ביהמ"ש לאפשר למבקשת להגיש תצהירים משלימים מטעמה, בתגובה לטענות החדשות שהעלו המשיבים בתצהיריהם.

ב.         דיון והכרעה

1.         היש למחוק חלקים מתצהירי המשיבים בשל טענות שלא בא זכרן בכתב ההגנה?

הטענה לקיזוז רווחים מעסקת כפר גנים, מהפסדים בעסקאות רוטשילד ובאר יעקב

לטענת המבקשת, בסעיפים 72 ו-79 לתצהירי המשיבים הם טוענים כי המבקשת הרוויחה כספים בגין עסקת כפר גנים, וכי את רווחיה באותה עסקה יש לקזז מהפסדיה בעסקאות רוטשילד ובאר יעקב; לטענתה מדובר בטענה שאין לה כל זכר בכתב ההגנה ויש למוחקה מהתצהירים.

המשיבים בתגובתם לבקשה, ציינו כי המדובר בעובדה (מימוש הרווח בפרויקט כפר גנים), שנוצרה יותר מ-3 שנים לאחר הגשת התביעה ולכן לא ניתן היה להעלותה בשלב הגשת כתב ההגנה;

ועל כל פנים לטעמם, עצם הטענה בדבר רווחיות פרויקט כפר גנים הועלתה בסעיף 76ב' לכתב ההגנה, והמבקשת עצמה הרחיבה את החזית בכך שבסעיף 152 לתצהירו של עזיז העלתה טענה לגבי הסכם משנת 2006, ועל כן קמה גם זכותם להסתמך על עובדות ומסמכים שנוצרו בשלב מאוחר להגשת כתבי הטענות.

אינני מקבלת את טענת המשיבים בעניין זה.

כידוע, ההלכה הפסוקה קובעת כי ככלל, ביהמ"ש לא ידון בטענה שלא נטענה בכתב טענות, ובעל דין אינו רשאי לחרוג מגדר המחלוקת כפי שהוצבה בכתבי הטענות, אלא אם הצד שכנגד נתן לכך את הסכמתו, במפורש או מכללא.

(לעניין זה ראה: תקנה 89 לתקנות סדר הדין האזרחי, התשמ"ד-1984 (להלן: " תקנות סד"א");

וכן ע"א 6799/02 יולזרי נ' בנק המזרחי המאוחד בע"מ, סניף בורסת היהלומים, פ"ד נח(2) 145; ו-ע"א (ת"א) 1905/03 תבור נ' עזבון המנוחה דרוקמן, תק-מח 2005(4) 2851).

לפיכך, ככל שהמשיבים היו מעוניינים להעלות טענות הגנה (במקרה דנן טענת קיזוז), על סמך אירועים שאירעו לאחר הגשת כתב ההגנה, היה עליהם לעתור בבקשה מתאימה לתיקון כתב הגנתם ולפרט כנדרש את טענת הקיזוז.

וכפי שנפסק בע"א 759/76 פז נ' נוימן, (פ"ד לא (2) 169):

" כלל הוא שהדיון בבית-המשפט מתנהל אך ורק בשאלות שבמחלוקת העולות מכתבי-הטענות. צד המעוניין בהרחבת מסגרת השאלות שבמחלוקת חייב להשיג תחילה רשות לכך מבית-המשפט ואם יקבל רשות זו, עליו לתקן את כתב- טענותיו".

אשר על כן, משלא עתרו המשיבים לתיקון כתב הגנתם, דין טענותיהם בראש פרק זה להימחק מהתצהירים (כך שסעיף 79 יימחק, אך סעיף 72 לא יימחק, שכן המשיבים ציינו בסעיף 76 לכתב הגנתם שעסקת כפר גנים היתה רווחית), וכך אני קובעת.

הטענה לקיזוז שכר ראוי

לטענת המבקשת, בסעיפים 102-100 לתצהירי המשיבים, הם טענו כאילו השקיעו מאות ימי עבודה בקידום ענייניה של חברת ליאורה השקעות ופיתוח בע"מ (להלן: " חברת ליאורה"), וכאילו הם זכאים, כתוצאה מכך, ל"שכר ראוי" בשיעור 320,000$ אותו יש לקזז מסכום התביעה.

לדידה, אף טענה זו לא בא זכרה בכתב ההגנה ויש למוחקה מתצהירים.