ד.כ. נ' אגף לשיקום נכים במשרד הבטחון לפני: כבוד השופטת מיכל אגמון-גונן

העותר הוכר כנכה צה"ל בעקבות פציעתו בשנת 1969 העותר סבל מפגיעה ברגלו הימנית וכן מפגיעת ראש. ביום 12.5.07 פנה העותר וביקש להכיר לו בנכות נוספת, מוסבת, בברכו. בחודש מרץ 2011 הוכרה לו אותה נכות נוספת בברך, שכתוצאה ממנה הפך להיות זכאי לקבלת דמי ניידות. עניינה של העתירה שלפניי הוא המועד ממנו זכאי העותר לקבל את דמי הניידות מכוח הוראות אגף השיקום, האם כהחלטת אגף השיקום, מחודש מרץ 2011, או שמא, כטענת העותר, הוא זכאי לתשלומים אלו מיום 12.5.07 המועד בו הגיש את התביעה להכרה בנכות זו.

1. העובדות שלעניין

ביום 14.9.69 נפצע העותר במהלך שירותו הצבאי, וסבל, בין היתר, מפגיעת ראש קשה, ומשברים בשוק ימין ובאגן. לעותר נקבעה נכות צמיתה בשיעור 20% בגין נכותו האורתופדית ואחוזי נכות נוספים בגין פגיעת הראש.

ביום 12.5.07 הגיש העותר תביעה להכרה בנכות מוסבת לפי תקנה 9 לתקנות הנכים (מבחנים לקביעת דרגת נכות), תש"ל-1969, (להלן: תקנות הנכים), בגין שינויים ניווניים פוסט טראומטים בברך ימין, שחיקת סחוסים ונזק למיניסקוס (העתק התביעה צורף כנספח א' לעתירה).

במועד זה הייתה בתוקף הוראת אגף השיקום 80.23 שעניינה: "מועד תחילת תשלום הטבות – עפ"י הוראות אגף שיקום נכים" (להלן: הוראה 80.23), על פיה ההטבות להן זכאי הנכה מכוח הוראות אגף השיקום, משולמות לו החל מהחודש בו התקיימה ועדה רפואית שקבעה את נכותו.

לעניין זה יש להבהיר כי נכי צה"ל זכאים לתשלום תמלוגים לפי חוק הנכים (תגמולים ושיקום), ולהטבות נוספות, כמו רכב רפואי ודמי ניידות, המשולמות על פי הוראות של אגף השיקום, הן לעניין סוג ההטבות והזכאות להן, הן לעניין מועד התשלום. לפי הוראה 80.23, הטבות מכוח הוראות אגף השיקום (להבטיל מהטבות לפי חוק הנכים), תשולמנה מיום קביעת שיעור הנכות על ידי ועדה רפואית המקנה את הזכאות לתשלום ההטבה.

הלכה למעשה שללה הוראה זו תשלום למפרע של הטבות במקרים שבהם נוצר, מסיבות שונות, פער זמנים בין מועד הגשת התביעה להכרה בשיעור הנכות לבין מועד ההכרה בפועל בשיעור זה. תוצאת ההוראה הייתה יצירת פערים בין נכים שנכותם הוכרה בסמוך לפגיעה או להגשת התביעה, לנכים אחרים שנדרשו הליכים, לעיתים של שנים, עד שנכותם הוכרה.

ביום 25.7.10 ניתן על ידי פסק דין בעת"מ 1860/07 משה לופו נ' מדינת ישראל ( להלן: עניין לופו במחוזי), בו נקבע שהוראת אגף השיקום שקובעת כי תשלום ההטבות הוא מיום קביעת דרגת הנכות, הוראה 80.23 – בטלה, שכן היא מפלה, ללא הצדקה, בין נכי צה"ל.

ביום 17.11.10 הורה כב' השופט ח' מלצר על עיכוב ביצוע חלקי של פסק הדין, כך שהעותר באותו עניין, מר לופו, יקבל את התגמולים המגיעים לו רטרואקטיבית, אך ביטול הוראה 80.23 לגבי כלל נכי צה"ל יעוכב עד לדיון בערעור (החלטתו במסגרת עע"ם 7335/10 מדינת ישראל נ' משה לופו). ביום 19.11.10 הגיש ארגון נכי צה"ל בקשה לביטול החלטת כב' השופט מלצר, וביום 22.11.12 נדחתה הבקשה.

לאחר הליכים רבים בועדות הרפואיות ושני ערעורים לבית המשפט, אותם אפרט בהמשך, ביום 7.11.11, קבעה וועדה רפואית עליונה כי יש להכיר בנכות המוסבת של העותר בברך, ולהעמיד את שיעור הנכות של העותר בגין הפגיעה בברך על 30%, (פרוטוקול הועדה צורף כנספח ז' לעתירה).