בטול מכרז משרד התחבורה למתן שרותי גוררות בנמל חדרה בגין פגיעה בעקרונות המכרז

1.         עתירה לביטול תנאי סף בדבר ניסיון קודם, שנקבע בין תנאי מכרז שפרסם המשיב 1 לקבלת הצעות לאספקת שרותים להפעלת גוררות וספינות ולקשירה של כלי שיט בנמל חדרה (מכרז מס' 13/2010 - להלן "המכרז").

            המחלוקת מתמקדת בדרישה שהמציע במכרז יצרף להצעתו את שמותיהם של 3 רבי חובלים, תושבי או אזרחי ישראל העובדים אצלו, או כאלו שהתחייבו כלפיו לעבוד עבורו, ואשר הינם בעלי ניסיון של לפחות שנה בהפעלת גוררות בשיטת המדחוף "אזימוט סטרן דרייב". לטענת העותרת הצבת דרישה זו כתנאי סף להשתתפות במכרז, מונעת כל תחרות אמיתית, שכן רק המשיבה 2 יכולה לעמוד בתנאי זה.

רקע

2.         נמל חדרה משרת את תחנת הכוח "אורות רבין" המופעלת על ידי פחם מיובא. נמל חדרה הינו נמל פתוח - דהיינו, אינו מוגן על ידי שובר גלים. מזח הנמל בנוי בניצב לקו החוף ואניות נושאות פחם נקשרות אליו ופורקות את הפחם עבור תחנת הכוח. ארכו של המזח הינו כ-2,000 מטר מקו החוף ופועלים עליו 3 מנופים הפורקים את הפחם מהאוניות. קשירתן של האוניות נעשית בחלקו המערבי של המזח המרוחק מקו החוף. אוניות המטען הנושאות את הפחם הינן אוניות גדולות מימדים, באורך של כ-300 מטר וברוחב של כ-50 מטר, שוקע האוניות הינו כ-18 מטר (ראה תצהירו של מאיר ענבל). האוניות הפוקדות את הנמל נעזרות בגוררות על מנת להיקשר למזח או לשם יציאה מהנמל. אין חולק כי תנאיו המיוחדים של הנמל, היותו פתוח וחשוף לרוחות ולגלים, וגודל האוניות, מביאים לכך כי הליך הצמדת האוניות למזח וקשירתן הינו הליך מורכב ושלובים בו סיכונים רבים לאוניות ולמזח.

            מהתיאור שנמסר על ידי המשיב 1 (להלן "המשיב") מתברר, כי הליך הקשירה מתחיל כשני ק"מ מהנמל, כאשר נתב הנמל עולה על סיפון האוניה. לאחר עלייתו של הנתב, נקשרות לאוניה גוררות באזורי החרטום והירכתיים. מרגע זה ואילך עוסקות הגוררות במשיכת ודחיפת האוניה למקום קשירתה.

3.         לצורך ביצוע הליך הקשירה המורכב, החל נמל חדרה להשתמש, החל משנת 1997, בשתי גוררות הפועלות בשיטת המדחוף "אזימוט סטרן דרייב" ( "שיטת "A.S.D). מבלי שאפרט את כל פרטי שיטה זו, אציין כי לגוררות הפועלות בשיטת A.S.D. שני מדחפים אשר כל אחד יכול להסתובב על צידו 360 מעלות. השימוש בשני המדחפים מאפשר לגוררות יכולת תמרון גדולה מהרגיל. השליטה בשני המדחפים מחייבת מיומנות רבה, שכן לכל מדחף מצערת עצמאית. על רב החובל המפעיל את הגוררת לדעת לשלוט בשני המדחפים, לתאם את פעולתם ולהפעיל את הגוררת למילוי תפקודה.

4.         מתברר כי בישראל פועלות גוררות בשיטת A.S.D. רק בשני נמלים; נמל חדרה ונמל קצא"א באשקלון. בכל שאר הנמלים בישראל משתמשים בגוררות הפועלות בשיטות אחרות.

            עוד מתברר, כי בכל נמלי הארץ, פרט לנמל חדרה, מופעלות הגוררות על ידי צוותים המועסקים ישירות על ידי הנמלים השונים. בנמל חדרה מופעלות הגוררות על ידי קבלן חיצוני, המפעיל את הגוררות שהן בבעלות הנמל.

5.         עד שנת 2000 סיפקה המשיבה 2 (להלן גם "סנפיר") שירותים להפעלת הגוררות על פי הסכם בינה לבין הנמל, שנכרת בעקבות מכרז שפורסם קודם להכנסת הגוררות הפועלות בשיטת A.S.D לעבודה. מתצהירו של מר ענבל, רב חובל המשמש כנתב בנמל, עולה כי לצורך הפעלת הגוררות נשלחו רבי חובלים, העובדים אצל סנפיר, להכשרה בהולנד ולאחר מכן עבדו בפיקוח והשגחה של מדריכים עד שצברו ניסיון מספיק לביצוע העבודות בעצמם.

            משנת 2000 ואילך פירסם הנמל שני מכרזים לקבלת שירותים להפעלת הגוררות; מכרז אחד נערך בשנת 2000 והשני בשנת 2005. בשני מכרזים אלו נקבעו תנאי סף הכוללים דרישה כי המציע יעסיק רבי חובלים בעלי ניסיון בהפעלת גוררות בשיטת A.S.D.. מתשובת באת כוח הנמל בדיון מתברר, כי בשני מכרזים אלו זכתה סנפיר וכי פרט לסנפיר לא השתתף כל מציע שעמד בתנאי הסף האמור.

6.         בשל ייחודה של שיטת המדחוף האמורה, ומיעוט הנמלים העושים בה שימוש, מצויים בישראל רבי חובלים בודדים בעלי הכשרה וניסיון בהפעלת גוררות בשיטה זו. חלקם מועסקים על ידי נמל קצא"א וחלקם מועסקים על ידי סנפיר. פרט לרבי החובלים המועסקים על ידי שני גורמים אלו אין בנמצא רבי חובלים פעילים נוספים בעלי ניסיון בשיטה. לגרסת סנפיר מצויים בישראל 3 רבי חובלים נוספים שכיום אינם פעילים; אחד מהם שמו דרור מאור, אשר פרש מקצא"א לפני מספר חודשים; רב חובל נוסף (מר עודד ורדי) היה זמין בשנת 2005, אולם אין פרטים לגבי ניסיונו ומקום הימצאותו ועבודתו כיום. סנפיר מזכירה גם רב חובל שלישי שצבר ניסיון בחו"ל, אולם אינה נוקבת בשמו ולא ידוע למי הכוונה. מכל מקום, לגרסת העותרת שלא נסתרה, בישראל ישנם בסך הכל 8 רבי חובלים פעילים בשיטת המדחוף האמורה וכולם מועסקים על ידי סנפיר ונמל קצא"א.

ההליכים הקודמים

7.         כאמור, בשנת 2005 פורסם המכרז הקודם למתן שירותי הפעלה לגוררות בנמל חדרה (מכרז 10/05) (להלן "מכרז 2005"). גם במכרז 2005 נדרש כל מציע לצרף להצעתו שמות ופרטים של 3 רבי חובלים בעלי ניסיון של שנה לפחות בהפעלת גוררות בשיטת המדחוף A.S.D.. חברת מטאור ספנות בע"מ אשר ביקשה להתמודד במכרז 2005, הגישה עתירה לבית משפט זה לביטול תנאי הסף בדבר ניסיונם הקודם של רבי החובלים (עת"מ 1267/05). בית המשפט, כב' השופטת ר' חפרי-וינוגרדוב, דחה את העתירה וקבע כי דרישת הניסיון הינה דרישה סבירה, ואין בה משום פגיעה בעיקרון השוויון.

            על פסק הדין בעת"מ 1267/05 הוגש ערעור לבית המשפט העליון (עע"מ 9362/05). בבית המשפט העליון הגיעו הצדדים להסדר, לפיו משרד התחבורה יכין תכנית להרחבת מעגל רבי החובלים שיעמדו בתנאי הסף במכרזים עתידיים. הסדר הפשרה קיבל תוקף של פסק דין ביום 3/7/06 (נספח ד' לעתירה).

8.         בהתאם להסדר הפשרה ולפסק הדין פרסם משרד התחבורה קריטריונים להצטרפות רבי חובלים להפלגות על גוררות בנמל חדרה לשם רכישת ניסיון בהפעלת הגוררות בשיטת A.S.D. , הכל על מנת לאפשר יצירת מאגר רבי חובלים בעלי ניסיון שיוכלו להתקשר עם מציעים במכרזים עתידיים. מסמך הקריטריונים, לאחר שעבר שינויים, נשלח לכל העוסקים בענף, לרבות לעותרת, ביום 8/11/06. על פי מסמך זה, הוזמנו החברות השונות להגיש מועמדים להכשרה בנמל חדרה. המועמדים היו אמורים להצטרף להפלגות על הגוררות בנמל ביחד עם רבי החובלים של סנפיר על מנת לצבור ניסיון. משמעות התכנית היתה כי רבי החובלים העובדים בשירותה של סנפיר, יכשירו את רבי החובלים של החברות השונות העוסקות בתחום ויאפשרו להם להתחרות בעתיד עם סנפיר במכרזים נוספים. התכנית הגבילה את מספר רבי החובלים שיוכשרו לשניים בשנה.

9.         עם קבלת הקריטריונים הגישה חברת מטאור ספנות בע"מ עתירה לבית המשפט לעניינים מינהלים בחיפה (עת"מ 4020/07) וטענה כי אלו אינם סבירים. בין היתר נטען, כי הקריטריונים מעניקים לסנפיר את הכוח להכשיר רבי חובלים, דבר הפוגע בעיקרון השוויון בין המתחרים. ביום 10/4/07 ניתן על ידי כב' השופטת ב' בר-זיו פסק דין המקבל את העתירה ומורה על ביטול הקריטריונים. כן הורה בית המשפט, כי על משרד התחבורה להכין תכנית חדשה ולקבוע תנאים חדשים להרחבת מעגל רבי החובלים המוכשרים להפעיל גוררות בשיטת  A.S.D..

10.        גם על פסק דין זה הוגש ערעור לבית המשפט העליון (עע"מ 4000/07). ביום 3/7/07 ניתנה החלטה המעכבת את ביצוע פסק דינו של בית המשפט לעניינים מינהלים ומורה כי הקריטריונים יישארו בתקפם. בהחלטה מציינת כב' השופטת א' פרוקצ'יה כי "גיבוש קריטריונים חדשים כדי להרחיב את מעגל רבי חובלים כשירים פירושו לא רק עריכתם על הנייר, אלא גם הפעלתם ויישומם הלכה למעשה, כדי להגשים את תכלית הכשרת רבי החובלים לקראת המכרז שייערך בעוד 3 שנים".

            ביום 22/10/07 התקיים דיון בערעור ובסופו, על דעת הצדדים, נקבע כי "המערערת (מדינת ישראל- ר' ס'), תהא רשאית לגבש הצעה להרחבת מעגל רבי החובלים במכרזים נשוא הערעור". עוד נקבע כי המדינה לא תהא כבולה לפסק הדין בתיק 4020/07.

11.        למרות האמור, הניסיונות לקביעת תכנית חלופית נכשלו. ביום 11/2/08 שלח מר וייסמן - מנהל נמל חדרה מכתב לחברת מטאור - העותרת בעת"מ 4020/07 - בו הודיע, כי לא ניתן לגבש תכנית הכשרה מתאימה. במכתבו הוא מציין כי איגוד קציני הים מסרב שרבי החובלים של סנפיר יכשירו מתחרים פוטנציאלים (המכתב סומן כנספח ט' לעתירה). על כן מציין הוא כי "במצב עניינים זה אך ברור הוא, כי הנמל לא יוכל לאפשר הצטרפות רבי חובלים להפלגות על גוררות הנמל, שכן הדבר כרוך בסיכון של פגיעה משמעותית באספקת הפחם לתחנת הכוח של חברת החשמל".