בג"צ
בית המשפט העליון בשבתו כבית משפט גבוה לצדק
|
5256-11
02/09/2015
|
בפני השופטים:
1. המשנה לנשיאה א' רובינשטיין
2. ח' מלצר
3. ד' ברק-ארז
|
| - נגד - |
העותרים:
1. ריאד אבו דהים
2. עמראן אבו דהים
3. מראד עלאן
עו"ד אהרון ברוכין
|
המשיבים:
1. שר הבטחון
2. אלוף פיקוד מרכז
3. מפקד כוחות צה"ל באזור יהודה ושומרון
4. ראש המינהל האזרחי
עו"ד אסנת מנדל
עו"ד אבינעם סגל-אלעד
|
| פסק דין |
השופט ח' מלצר:
- עניינה של עתירה זו בבקשת העותרים כי יבוטל צו תפיסה מס' 151/05/ת', המורה על תפיסת קרקעות לטובת הקמת תוואי גדר הביטחון מזרחית לירושלים, באזור מעלה אדומים (להלן: צו התפיסה), או לחלופין, שישונה התוואי (המתוכנן) של מכשול הגדר בקטע העובר במקרקעין שבבעלותם, הנמצאים בשטח B בתחום המועצה הכפרית אלעיזרייה (להלן: המועצה המקומית, או עיזרייה) ושעליהם החלו העותרים – עוד בטרם שניתן להם היתר – בבנייתו של מבנה, אשר חלקו מצוי בתחום שטח צו התפיסה (להלן: המבנה). לחילופי חילופין מבקשים העותרים כי יבוטל הצו הסופי להפסקת עבודה ולהריסה, אשר הוצא על-ידי ועדת המשנה לפיקוח על הבניה שליד מועצת התכנון העליונה (להלן: ועדת המשנה לפיקוח) ביחס למבנה.
להלן אביא את הנתונים הנדרשים להכרעה.
רקע
צו התפיסה ועתירות קודמות שהוגשו בעקבותיו
- לצורך הקמת גדר ביטחון מזרחית לירושלים, באזור מעלה אדומים, הוצא בתאריך 16.08.2005 צו בדבר תפיסת מקרקעין מס' 151/05/ת' (יהודה ושומרון) התשס"ה-2005, אשר הורה על תפיסת מקרקעין בשטח כולל של 477 דונם, המצוי באדמות המועצה המקומית הכפרית אלעזירייה. תוואי הגדר מורכב משלושה חלקים: בחלק הצפוני עובר התוואי בקרבת כביש מס' 1, ממחלף הזיתים עד מחלף מעלה אדומים. במקטע המרכזי, מצפון-מזרח לעיזרייה, מקיף התוואי את גבעת "ראס עזרייה". בחלקו המזרחי עובר התוואי במורדות הסמוכים לכביש 417, תוך הרחקתו ככל שניתן מהשטח הבנוי של הכפר והצמדתו למחנה צבאי הנמצא במקום. רוחבו של שטח צו התפיסה (מגבולו המערבי לגבולו המזרחי) הוא, ככלל, 100 מטרים.
- בעקבות עתירה שהוגשה לבית משפט זה בשנת 2005, על-ידי המועצה המקומית עיזרייה והעומד בראשה, מר עסאם פרעון (בג"צ 11205/05 מועצת הכפר עיזרייה נ' ממשלת ישראל (23.05.2006) (להלן: בג"צ עיזרייה)), אישר בית-משפט זה (הנשיא, כתוארו אז, א' ברק, בהסכמת השופטים: א' ריבלין ו-ס' ג'ובראן) את צו התפיסה ואת התוואי המתוכנן של הגדר, על אף הפגיעה האפשרית בהתפתחות העתידית של הכפר ובזכויות תושביו. לדברים שנפסקו שם השלכה ישירה על העתירה דנא, ואדרש אליהם ביתר-פירוט בהמשך. אציין כבר עתה כי בסיכומו של דבר פסק הנשיא שלא נמצאה עילה להתערב בשיקול דעתו של המפקד הצבאי בקביעת תוואי הגדר באזור הכפר עיזרייה.
יחד עם זאת, הנשיא א' ברק חתם את פסק-דינו בדברים הבאים:
"הכרעתנו זו מבוססת על ההנחה כי לא יחול שינוי כלשהי ביחס לגבעת "ראס עיזרייה", לא מן הבחינה התכנונית ולא מבחינת השימושים בה הלכה למעשה. כך, בכל מקרה של שינוי המצב הקיים, כגון קבלת תוכנית מתאר מיוחדת להרחבת הכפר עיזרייה, שינוי תוכנית מתאר של מעלה אדומים או ביצוע עבודות בניה, פתוחה בפני העותרים האפשרות לשוב ולפנות לבית המשפט, לבחינת מידתיותו של תוואי הגדר".
אקדים במעט את המאוחר ואציין כי העותרים נאחזים בדברים הנ"ל ומבקשים לראות בהם אסמכתה לקיומה של אפשרות לבחון מחדש את מידתיותו של תוואי הגדר במקטע העובר בשטח המקרקעין שבבעלותם, בעקבות עבודות הבניה שביצעו בהם. אדרש לטענה זו בהמשך, אך אבהיר כבר עתה כי לא ראיתי לנכון לקבלה, בנסיבות העניין.
- עתירה נוספת שהוגשה על-ידי המועצה המקומית בקשר עם צו התפיסה ועם התוואי המתוכנן של הגדר בשטח צו התפיסה (בג"ץ 10921/08 מועצת אל עזריה ואח' נ' אלוף פיקוד מרכז ואח' (1.7.2009)) – נמחקה בהמלצת בית-משפט זה. בפסק-הדין מתאריך 1.07.2009 הובהרו הטעמים לכך, כדלקמן:
"שלושה עניינים הועלו בעתירה שבפנינו, שניים מהם כבר נחלת העבר וחל לגביהם שיהוי של שנים רבות. באשר לגבעה בראס אל עזריה כבר אושרה הקמת הגדר בבית משפט זה וחל שיהוי משמעותי בהעלאת הטענות הן לעניין השיוך המוניציפאלי והן לעניין תכניות הבינוי שחלק מהעותרים הגישו בעבר התנגדויות להן והן נדחו. גם באשר לתוואי הכביש שתוכנן בהתאם לגדר נבחנו האפשרויות החלופיות, ואיננו רואים כיום עילה משפטית לתקיפת הצו לתפיסת מקרקעין שיצא בעניין זה...".
- למען שלמות התמונה אציין כי עתירות נוספות שהוגשו, בין היתר, על-ידי המועצה המקומית אבו-דיס – שאדמותיה גובלות עם עיזרייה – בניסיון לתקוף את הצווים לתפיסת השטחים בהמשך תוואי הגדר מגבולו הדרומי של צו התפיסה לכיוון דרום מזרח (בג"צ 9919/05 ו-בג"צ 2001/06, שהופנו כנגד צווי התפיסה מס' 152/05 ו-153/05) – נמחקו בהמלצת בית-משפט זה (הנשיאה, כתוארה אז, ד' בייניש, השופטת א' פרוקצ'יה והשופט א' א' לוי), תוך שמירת טענות הצדדים – וזאת לנוכח הודעת המשיבים לפיה:
"לעת הזו [אפריל 2009], בשל מגבלות תקציביות ובשל צרכים אחרים המונחים לפתחה של מערכת הביטחון, בניית הגדר בתוואי בו מדובר אינה עומדת במקום גבוה בסדר העדיפויות של המשיבים הנוגע להשלמת בניית גדר הביטחון ברחבי איו"ש".
בעלי דין המבקשים הסרת המסמך מהמאגר באמצעות פניית הסרה בעמוד
יצירת הקשר באתר. על הבקשה לכלול את שם הצדדים להליך, מספרו וקישור למסמך. כמו כן, יציין בעל הדין בבקשתו את סיבת ההסרה. יובהר כי פסקי הדין וההחלטות באתר פסק דין מפורסמים כדין ובאישור הנהלת בתי המשפט. בעלי דין אמנם רשאים לבקש את הסרת המסמך, אולם במצב בו אין צו האוסר את הפרסום, ההחלטה להסירו נתונה לשיקול דעת המערכת