37/15 סמל י' מ' נ' התובע הצבאי הראשי

1. המערער, סמל י' מ', הורשע, על-פי הודאתו, בעבירה שעניינה הטרדה מינית והתנכלות, לפי סעיף 3(א)(5) ו-5(א) לחוק למניעת הטרדה מינית, התשנ"ח-1998. כעולה מכתב האישום בו הורשע, במהלך חג הפסח, בחודש אפריל 2014, צילם המערער באמצעות מכשירו הסלולארי, מבעד חור שבקיר מבנה המקלחות ביחידה, חיילת ששירתה בצוותא עימו, באותו המוצב, בעת שהתקלחה עירומה. בחיפוש שנערך במכשירו הסלולארי של המערער במהלך החקירה, לא נמצא הסרטון שצילם.
2. בית הדין קמא קבע כי מתחם הענישה ההולם בנסיבות המקרה נע בין ארבעים וחמישה ימי מאסר בפועל, לריצוי בדרך של עבודות צבאיות בתחתיתו, ועד לשלושה חודשי מאסר לריצוי בפועל, בתקרתו. הוטעם כי מדובר במעשים שלהם כמה רבדים של פגיעה באינטרסים מוגנים: טמונה בהם פגיעה אנושה בפרטיותה ובכבודה של החיילת שצולמה, ואף בערך הרעות והאמון ההדדי, המהווים מסד הכרחי לפעילותה התקינה של כל יחידה צבאית. צויין כי המעשים אף פוגעים קשות במשמעת הצבאית. בית הדין קמא אף נתן דעתו לענישה שהוטלה על מעורבים נוספים שנחקרו בפרשה: האחד הורשע בצילום שתי חיילות בעת שהתקלחו באותו המוצב, והפצת הסרטונים שצילם. במסגרת הסדר טיעון נגזרו למעורב זה חמישה חודשי מאסר בפועל. מעורב נוסף, שהורשע בהפצת סרטון דומה שנשלח למכשירו הסלולארי, מבלי שהיה קשור לצילום הסרטון, נדון, במסגרת הסדר טיעון, לשישים ימי מאסר בפועל. בקביעת מידת העונש ציינה הערכאה קמא כי מעשי המערער הפכו נפוצים והם בבחינת "מכת מדינה", ומתוקף כך מתחייבת ענישה המדגישה את הרתעת היחיד והרבים. בית הדין קמא עמד על הצורך להגן על חיילות הצבא מפני מעשים מכוערים ופוגעניים כמעשי המערער ומנגד, על כי המערער נטל אחריות על מעשיו, בכך ש"פעל למחיקת הסרטון מהמכשיר הסלולרי שברשותו", טרם תחילת החקירה. אף נסיבותיו האישיות לא נעלמו מעיני בית הדין – היותו בשלהי השירות הצבאי ומצבה הכלכלי הקשה של משפחתו. בנסיבות אלה גזרה הערכאה קמא למערער ארבעים וחמישה ימי מאסר לריצוי בפועל, לצד עונש מאסר מותנה, והורדה לדרגת טוראי. כן הורה בית הדין כי המערער יפצה את המתלוננת בסך של 1,000 ש"ח.
3. המערער עתר להקלה בעונש המאסר שנגזר לו ולהימנעות מפגיעה בדרגותיו. נטען כי משעה שהמערער מחק ביוזמתו את הסרטון שצילם, ותוכנו של הסרטון לא היה ידוע, יש להניח לזכותו, כי מדובר היה בצילום שמידת פגיעתו במתלוננת הייתה מינורית. הוטעם כי הנזק שפירטה המתלוננת בהצהרת נפגע העבירה, שהוגשה לערכאה קמא, מקורו, כך לדברי המתלוננת, במעשה הפצת הסרטון האינטימי, עניין שהמערער לא נטל בו חלק ואף הסרטון שהופץ לא היה הסרטון שצילם המערער. בנסיבות אלה, נטען כי מעשי המערער לא גרמו למתלוננת נזק מוחשי. המערער סבור כי הערכאה קמא לא ייחסה משקל מספק לעובדת מחיקת הסרטון ביוזמתו, עניין המגלם חרטה על המעשים. עוד הופנינו לנסיבותיו האישיות של המערער, העומד בפני סיום השירות הצבאי, ושירת כלוחם, בשירות תובעני ומסכן חיים. הוטעם כי בפנינו כישלון נקודתי, שהמערער התחרט עליו. המערער סבור כי בנסיבות אלה יש להקל בעונשו, באופן משמעותי, יחסית לעונש שהושת על המעורב הנוסף שהפיץ את הסרטון האינטימי.
4. התביעה הצבאית עתרה לדחיית הערעור. נטען כי בפנינו מעשים שהפכו נפוצים, פגיעתם בנפגעים קשה, ומתחייבת, על כן, ענישה מרתיעה, כדי לעקרם מהשורש. נטען, כי עצם צילום המתלוננת במצב אינטימי, מהווה, כשלעצמו, פגיעה קשה בפרטיותה, ללא קשר לתוכנו המדויק של הסרטון. הוטעם כי המערער לא הסתפק בהצצה אל המתלוננת, שהתקלחה, אלא תיעד את הדברים בסרטון, ומעשה זה, המהווה סטייה מהנורמות הבסיסיות המצופות מחיילים, מחייב פגיעה בדרגות ושלילת מעמדו הפיקודי של המערער.

דיון והכרעה

5. מעשי המערער פגעו בפרטיותה ובכבודה של המתלוננת, שצולמה ברגע אינטימי ומביך. היה במעשה אף בכדי לפגוע בתחושת הביטחון האישי של המתלוננת. לצד האמור, המעשה מגלם פגיעה קשה בערכי צה"ל ובאמון שחייב לשרור בין החיילים המשרתים אלה לצד אלה, יחדיו. הדרג הפיקודי ומערכת אכיפת החוק מחוייבים לעשות ככל שביכולתם, כדי להבטיח סביבת שירות המוגנת ממעשים של הטרדה מינית ופגיעה בפרטיות, ושמירה על ביטחונם האישי של החיילים המשרתים בשורות הצבא. באופן זה אף יישמר שילובן הראוי של חיילות בשורות הצבא, בכל תפקיד אליו יוצבו, על-פי צורכי הצבא.
6. לאחרונה אכן רבו מעשים שעניינם פגיעה בפרטיות חיילות וחיילים, כגון זה שבפנינו, כשהיכולת הטכנולוגית לביצוע המעשים הפכה זמינה וקלה, ומתאפשרת לכל מי שמחזיק בידו במכשיר סלולארי. בכגון זה, מתחייבת מדיניות ענישה חדה וברורה, שתבהיר לכל מי שיפגע בפרטיות הזולת במחנה היחידה, באופן מבזה ומשפיל, כגון בדרך של צילומו בעירום, כי ייענש בחומרה רבה.

אין לקבל, אפוא, את טיעוני המערער, לפיהם מעשיו לא גרמו לנזק מוחשי למתלוננת. חדירה לפרטיות כל אדם בדרך של צפייה בו, ברגע אינטימי ומביך, בין שתועדה ובין שלא, מגלמת פגיעה קשה בכבודו ובפרטיותו של כל אדם ומסבה לו נזק קשה, אף בלא הפצת התמונות או הסרטונים. הדברים מקבלים מימד נוסף של חומרה בשל כך שמדובר היה במעשים שנשנו על-ידי מספר חיילים באותה היחידה, כשפעם אחר פעם נרמס כבודן של החיילות ששירתו שם והאינטימיות שלהן נפרצה בגסות על-ידי המערער ואחרים שנהגו כמעשיו.

7. בית הדין קמא שקל את נסיבות ביצוע העבירה, ונתן דעתו לנסיבות הקולה עליהן הצביע המערער. נוכח מכלול היבטי החומרה המשתקפים ממעשי העבירה, התוצאה העונשית אליה הגיע, הולמת ולא ראינו עילה להתערב בה. מדובר במעשים המהווים סטייה ניכרת מהנורמות המתחייבות מכל חייל המשרת בצבא, וודאי שאין הן מתיישבות עם הנורמות המצופות מנושא דרגה פיקודית. משנכשל המערער במעשה כאמור, אין מנוס מפגיעה במעמדו הפיקודי, כקביעת הערכאה קמא.
8. נוכח האמור ראינו לדחות את הערעור. פסק דינה של הערכאה קמא יעמוד, אפוא, בעינו. בהסכמת הצדדים יתייצב המערער לריצוי עונש המאסר בתיק זה ביום 9.8.2015, עד השעה 9:00, בבס"כ XXX.

ניתן והודע היום, כ"ט בתמוז התשע"ה, 16 ביולי 2015, בפומבי ובמעמד הצדדים.

     ______________           ______________        ______________

       המשנה לנשיא                             שופט                                   שופט