המשיב, טור' קליף שוקרון, הורשע בבית הדין המחוזי, בעקבות היעדרות שלא ברשות למשך 70 ימים. בית הדין המחוזי קבע בגזר דינו כך: "... אני גוזר על הנאשם... חודשיים וחצי מאסר בפועל בניכוי ימי מעצרו... אני מפעיל את המאסר המותנה... חודש וחצי מתוך המאסר המותנה שיופעל, ירוצה במצטבר לעונש המאסר
והיתרה על-תנאי וזאת למשך שנתיים...".
התביעה מערערת על השגגה, שיצאה מלפני הערכאה קמא באשר לדרך הפעלת התנאי. העונש המותנה הוא מיקשה אחת. לפיכך, שלוש חלופות עמדו לפני הערכאה קמא:
האחת, רשאי היה בית הדין להפעילו,
כולו, במצטבר, למאסר המוטל;
השנייה, להפעילו,
כולו, באורח חופף, למאסר המוטל;
השלישית, להפעיל את
חלקו של המאסר המותנה במצטבר,
וחלקו באורח חופף. ברם, לא היה זה מסמכות בית הדין לפצל את העונש המותנה, שהושת בהליך קודם. מכאן, שאם ביקשה הערכאה קמא להבטיח, שגם בעתיד יהא עונש מותנה תלוי ועומד כלפי המשיב - היה על בית הדין
להטיל עונש מותנה, לצד גזירת המאסר בפועל והפעלת המאסר על-תנאי (זאת, כמובן, מקום בו לא החליט בית הדין על
הארכת התנאי, בהתאם לסעיף 33(ג) לחוק השיפוט הצבאי, התשט"ו-1955).
טרם שמיעת הערעור הציגו הצדדים לפנינו עמדה משותפת. עיינו בפרטי הדברים. בהיבט המשפטי הצרוף, הדין עם התביעה (וראו: ע"פ 427/74
מדינת ישראל נ' טייר, פ"ד כט(1) 806; יעקב קדמי,
על סדר הדין בפלילים (חלק שלישי, הליכים שלאחר כתב אישום (ב), 2003) 1243). בהיבט הקונקרטי, ככל שהדבר נוגע למידת המאסר בפועל, מוצאים אנו לכבד את עמדת הצדדים. הערעור מתקבל כדלהלן:
א. עונש המאסר בפועל של 75 יום, שהוטל על-ידי בית הדין המחוזי, נותר על-כנו.
ב. יתר קביעות בית הדין קמא בטלות. חלף קביעות אלה, הננו מורים, כי המאסר המותנה של 70 יום, התלוי ועומד כנגד המשיב, יופעל כך, שעיקרו (55 ימים) ירוצה באורח חופף למאסר המוטל, ומקצתו (15 ימים) ירוצה באורח מצטבר למאסר המוטל.
על המשיב לרצות, אפוא, תשעים (90) ימי מאסר, שמניינם מיום המעצר. כן מוטלים על המשיב שבעים (70) ימי מאסר על-תנאי, למשך שנתיים, לבל יעבור עבירה, לפי סעיפים 92, 94 ו-121 לחוק השיפוט הצבאי, התשט"ו-1955.
ניתן היום, ו' בטבת התשס"ז, 27 בדצמבר 2006. לבקשת הצדדים ניתן פסק הדין בלשכה, ויומצא לידי המשיב, בא-כוחו והתובע הצבאי, באמצעות המזכירות.
_______________ ________________ ________________
אב"ד שופט שופט
חתימת המגיה: _________________ העתק נאמן למקור
רס"ן נילי שרעבי - בלומנטל
תאריך: ______________________ ק. בית הדין