החלטה בתיק בשא 15713/08

• המבקשת והמשיבה שותפות בחלקים שווים בזכויות חכירה במקרקעין בשכונת גני יער בעיר לוד (להלן: "הנכס"). זכויות הבניה בנכס הן בהיקף של כ-10,000 מ"ר ברוטו מעל לקרקע ב-5 קומות וכ-4,500 מ"ר ברוטו מרתף.

ב-31.7.05 נכרת בין המבקשת לבין המשיבה הסכם שיתוף וניהול (להלן : "הסכם השיתוף"). בהסכם השיתוף הוסכם כי זכויות הבניה בשתי קומות המסחר המהוות 40% מזכויות הבניה העיליות תהיינה של המבקשת, ואילו זכויות הבניה בשלוש הקומות שמעליהן, בהיקף של 60% מזכויות הבניה העיליות תהיינה של המשיבה. חלוקת השטחים הציבוריים והמרתף נקבעה בחלקים שווים, 50% לכל צד.

ב-4.10.06 נכרת בין הצדדים הסכם נוסף (להלן: "הסכם הבניה"), לפיו נמסרו עבודות בניית המרתף למבקשת תמורת סכום של -.10,698,884 ש"ח.

בסעיף 17 א להסכם הבניה התחייבה המשיבה לשלם למבקשת מחצית מהסכום האמור בתוספת מע"מ.

בסעיף 18 לאותו הסכם נקבע כי המבקשת תגיש בכל תחילת חודש חשבון מאושר על ידי מפקח הבניה עבור העבודות שבוצעו בחודש הקודם, והמשיבה תפרע את החשבון בתוך 30 יום מהגשת החשבון המאושר.

המבקשת השלימה את בניית המרתף והגישה את החשבונות, אולם המשיבה שילמה לה עד פרוץ הסכסוך במאי 2008 סך של -.4,571,925 ש"ח בלבד, לא כולל מע"מ, והעלתה טענות כנגד המבקשת באשר לזכות המבקשת ליתרת הסכום וסכומים נוספים הנתבעים על ידי המבקשת בגין עבודות נוספות.

על פי המוסכם בין הצדדים (הן בהסכם והן בדיון המשפטי מהיום) המחלוקות הכספיות בין הצדדים יתבררו ויוכרעו בבוררות.

בסעיף 5.5 להסכם השיתוף נקבע:

"ליצחקי תינתן זכות סירוב ראשונה להצעות שיתקבלו מקבלני בניין, לבניית שטחי טרנסכלל".

המבקשת השלימה את בניית המרתף ואף את עבודות השלד של שתי הקומות הראשונות. המשיבה מבקשת לבצע את בניית 3 הקומות שלה באמצעות קבלן שנבחר על ידה.

בבקשה שלפני עותרת המבקשת לצו מניעה זמני שיאסור על המשיבה להפריע להמשך עבודות הבניה שמבצעת המבקשת ו/או להכנס לנכס ולבצע את עבודות הבניה בחלקה בנכס כל עוד לא פרעה את חובה למבקשת וכל עוד לא קיימה את זכות הסירוב הראשונה הקבועה לה בסעיף 5.5 הנ"ל, ובכל מקרה לאסור עליה לבצע עבודות בניה  בנכס אלא באמצעות קבלן רשום בעל סיווג מתאים ובתיאום עם המבקשת.

הבקשה הוגשה במסגרת תיק אזרחי 15713/08 בו תבעה סעד כספי וכן צו הצהרתי הקובע כי:

"על הנתבעת להמציא לידי התובעת את כל מסמכי ההצעה כהגדרתם לעיל וליתן לתובעת זכות לממש את זכות הסירוב הראשונה לבניית קומות הנתבעת בפרוייקט על פי הוראות סעיף 5.2 להסכם השני בתוך 7 ימים מהמצאת מסמכי ההצעה וכי הנתבעת אינה רשאית להתקשר בהסכם לביצוע עבודות ו/או להכניס קבלן שלישי לאתר העבודות כל עוד לא עשתה כן".

ד י ו ן

את זכותה לסעדים הזמניים מבססת המבקשת על שני אדנים:

א.      זכות עיכבון על פי סעיף 5 לחוק חוזה קבלנות, תשל"ד - 1974.

ב.      זכות הסירוב הראשונה הקבועה בסעיף 5.5 להסכם השיתוף.

זכות העיכבון

לאחר עיון בטיעוני הצדדים דעתי היא שזכות העכבון עומדת למבקשת לכל היותר לבניית המרתף, ובגידרה רשאית היא לסרב להעמיד לרשות המשיבה את חלקה של המשיבה במרתף. אין בזכות זו כדי למנוע מהמשיבה לבנות את חלקה בנכס. הדברים כה ברורים עד כי איני רואה צורך להאריך בעניין זה.

זכות הסירוב הראשונה