פסק-דין בתיק עש 1229/05

1. נימוקי הערעור: 

הערעור הוגש על ידי עירית פתח תקווה (להלן: " המערערת" או העיריה") שהינה מלכ"ר כהגדרתו בסעיף 1 לחוק מס ערך מוסף, תשל"ו - 1975 (להלן : " החוק"). המערערת חוייבה במס עסקאות בגין מכירת מבנה המצוי על המקרקעין הידועים כחלקה 46 בגוש 6345 והידוע בכינוי " בית המטבחיים".

יש לציין כי בית המטבחיים נרכש על ידי העירייה במהלך שנות ה- 40 של המאה הקודמת והיא נרשמה כבעלים ביום 18.6.41.

המערערת דיווחה על ביצוע עסקת אקראי למשיב, כאשר בטופס הדיווח דיווחה על תשלום מע"מ בגובה אפס שקלים.

בעקבות כך ערך המשיב שומה למערערת לפיה אין לנכות מס תשומות ממס העסקאות בו חוייבה עסקת המכירה. (להלן:" העסקה").

ההשגה שהגישה המערערת התבססה על שתי טענות חלופיות: הראשונה, כי המערערת אינה חייבת במס עסקאות בגין העסקה. השנייה, כי המערערת זכאית לקזז ממס העסקאות את התשומות בגין בניית היכל התרבות בעיר.  

השגה זו של המערערת נדחתה.

המערערת טענה כי ההשגה נדחתה בלא התייחסות לטענתה כי אינה חייבת במס עסקאות בגין העסקה, אלא רק תוך דחיית הטענה בדבר קיזוז מס תשומות ממס העסקאות.

המערערת טענה בכתב הערעור כי העסקה איננה חייבת במס עסקאות. לחילופין, יש לקבוע כי ככל שהעסקה חייבת במס עסקאות - הרי שיש לקזז כנגדו את מס התשומות ששולם ע"י המערערת בגין בנייתו של נכס בפ"ת הידוע בכינויו " היכל התרבות".

בכל הנוגע לפטור ממס עסקאות, טענה המערערת כי העסקה פטורה מתשלום מס עסקאות בהתאם להוראת סעיף 31 (4) לחוק, המורה כי העסקה תהיה פטורה ממס כאשר נמכר נכס " שעל פי דין לא ניתן היה בעת הרכישה או היבוא לנכות את מס התשומות בשל רכישתו או יבואו".

לטענת המערערת, מאחר והמקרקעין נרכשו על ידה בשנות הארבעים, טרם חקיקת החוק, כלומר בטרם הוחל משטר מיסוי הערך המוסף בישראל, הרי שלא ניתן היה בעת הרכישה לנכות את מס התשומות בשל רכישתו. לכן מדובר בעסקה פטורה ממס.  

ככל שהעסקה תחויב במס עסקאות תיווצר תוצאה כלכלית מעוותת, לפיה המס אינו מוטל על הערך המוסף בלבד, ככוונת המחוקק, אלא על מלוא התמורה, בסתירה ל - "עקרון ההקבלה".

העדר אפשרות מצד המערערת לנכות את התשומות הכרוכות ברכישת המקרקעין והשבחתם שוללת, לטענת המערערת, הטלת מס עסקאות על התמורה המשתלמת בגין מכירתם.

בכל הנוגע לקיזוז מס תשומות, טענה המערערת כי יש לאפשר לה ניכוי מס תשומות שמקורן במקרקעין אחרים, כנגד מס העסקאות נשוא עסקה זו מכוח סעיף 43 א (א) לחוק.

לטענתה של המערערת, סעיף זה מאפשר את ניכוי התשומות שהושקעו על ידי המערערת בעסקה חייבת אחרת, עד למלוא גובה מס העסקאות.

מסקנה זו עולה לטענתה מכך שהביטוי בו נוקט המחוקק בסעיף איננו "בשל רכישת אותם המקרקעין" אלא " בשל רכישת המקרקעין". כלומר,  כל מקרקעין ולא רק המקרקעין שחויבו במס.

המערערת טענה כי בשונה ממס הכנסה ניתן מס תשומות לקיזוז גם ללא ייחוס לעסקה ספיציפית, כך שניתן לייחס תשומות הנוגעות לבניית היכל התרבות כנגד העסקה.

בעניין זה הפנתה המערערת לע"א 935/00 ממן מסופי מטען וניטול בע"מ נ' מנהל המכס והמע"מ (לא פורסם).

כוונת המחוקק היתה ליצור סימטריה בין החיוב במס העסקאות - לבין האפשרות לנכות תשומות.

לטענת המערערת, על עסקת אקראי המבוצעת על ידי מלכ"ר חל אותו דין אשר חל על עוסק.