פסק-דין בתיק א 2302/01

הצדדים חלוקים בנוגע לשאלה האם נכרת חוזה מחייב ביניהם. באם התשובה הינה חיובית הרי שהם חלוקים לגבי פרשנות התנאים בחוזה, קיומם וצורכם, ובעיקר לגבי התנהלות אי אילו מהצדדים על מנת להביא את ההסכם לכדי קיומו.

התובעים הינם בעלי 100% ממניות חברת גילת די.בי.אס בע"מ (להלן: גילת). התובעת 1, מגדל חברה לביטוח בע"מ (להלן: מגדל) מחזיקה ב- 27.2% ממניות גילת, כאשר כל שאר המניות מוחזקות בידי יתר התובעים, כל אחד לפי חלקו היחסי.

 גילת הינה חברת אחזקות המחזיקה בכ- 15% ממניות חברת די.בי.אס שירותי לווין          (1998) בע"מ, הידועה לציבור הרחב כ- "YES" (להלן: YES).

הנתבעת 1, יורוקום די.בי.אס בע"מ (להלן: יורוקום) היתה, עובר להסכם נשוא תובענה זו, בעלת 30% ממניות YES, ובעלת שליטה בה.

הנתבע 2, מר שאול אלוביץ היה בתקופה נשוא התובענה אחד מ-3 הדירקטורים ביורוקום (להלן: אילוביץ).

מהות התביעה הינה אכיפת הסכם מכר מניות גילת, בין מגדל לבין יורוקום בתמורה של  90,688,497 ש"ח.  

בין הצדדים הושג הסדר דיוני, אשר קיבל תוקף של החלטה, לפיו הצדדים מוותרים על חקירות נגדיות בתיק, מבלי שהסכמה זו תהווה ויתור על טענותיהם ו/או הסכמה לתוכן תצהירי הצד שכנגד. כמו כן הוגשו סיכומי הצדדים, כאשר כל צד, לפי ההסדר הדיוני, רשאי היה להגיש אי אלו מסמכים ותצהירים נוספים, כמבואר בהסדר (ראה פרטיכל מיום 13/9/04 בע"מ 17). 

העובדות

ביום 28/9/00 נחתם מסמך אשר הוכתר בשם "הסכם" בין מגדל ליורוקום. במסמך זה  התחייבה מגדל למכור  576,640 מניות רגילות בנות 0.01 ש"ח ע.נ. כל אחת, המייצגות את מלוא אחזקותיה בגילת. יורוקום התחייבה לרכוש מניות אלו הכל בתמורה ובתנאים שנקבעו (ת/24) (להלן: ההסכם/העסקה).

בין יתר סעיפי ההסכם מצוי סעיף 5,  כותרתו "התנאים המקדמיים", אשר מפאת חשיבותו לדיון אביאו בשלמות: 

"5. התנאים המקדמיים 

מיד לאחר חתימת הסכם זה יפנו הצדדים לקבלת האישורים המפורטים להלן תוך שיתוף פעולה ותאום ויעשו כמיטב יכולתם להביא להשגת האישורים במלואם ולביצוע הפעולות האמורות להלן אשר כולם מהווים תנאים מתלים ומקדימים לביצוע הסכם זה (להלן:"התנאים המקדמיים");

5.1.1.  קבלת החלטות בדירקטוריון של מגדל ויורוקום המאשרות את העסקה נשוא   הסכם זה בכפוף לדרישות כל דין.

5.1.2.  אישור הממונה על ההגבלים עסקים לעסקה נשוא הסכם זה, אם וככל שנדרש על פי דין;

5.1.3. קבלת אישורים רגולטורים הנדרשים לשם העברת המניות הנמכרות, ככל שנדרשים לרבות אישור משרד התקשורת;

5.1.4. קבלת אישור מאת יתר בעלי מניות החברה (גילת-מ.א.) על ויתורם, בקשר לעסקת המכר נשוא הסכם זה, על מימוש זכות הסירוב הראשון וזכות ה- Tag Along (המוקנות להם בהסכמי בעלי המניות), או מאת מגדל על אי מימוש זכויות אלו, וכן קבלת אישורם של יתר בעלי המניות בחברה ו/או צד ג' כלשהו לכך שבמועד השלמת העסקה תיכנס יורוקום לנעלי מגדל, לכל דבר וענין, ככל שהדבר נוגע להסכמי בעלי המניות, לרבות בקשר עם המחאת זכויות מגדל בחברה (גילת-מ.א.) וחובות מגדל בחברה (גילת/מ.א.) ליורוקום וזאת למעט אם יורוקום הסכימה לוותר על תנאי זה.

5.2 מוצהר בזאת כי התקיימות התנאים המקדמיים האמורים מהווה תנאי מתלה ומוקדם לביצוע הסכם זה. אם לא התקיימו התנאים המקדמיים, שלא באשמת מי מהצדדים, עד למועד האחרון, יהא הסכם זה בטל ומבוטל ולא תהא טענה ו/או תביעה כלשהן של צד אחד כלפי משנהו. מובהר ומוסכם בזאת כי במידה ואישור על פי סעיפים 5.1.2-5.1.4 יהא מותנה בתנאי או בסייג כלשהם כלפי אחד מהצדדים, לא יחשב הדבר כאישור שהתקבל לצורך סעיפים אלו, אלא אם הסכים אותו צד שלגביו התנאי ו/או הסיג משפיע, תוך 30 יום, לקבל על עצמו את אותו תנאי ו/או סיג.

5.3  מבלי לגרוע מכלליות האמור בסעיף 5.2 לעיל, מודגש בזאת כי אם מי מבעלי המניות האחרים בחברה יממש את זכות הסירוב הראשון, המוקנית לו בהסכמי בעלי המניות, לרכישת המניות הנמכרות, יהא הסכם זה בטל ומבוטל ולא תהא טענה ו/או תביעה כלשהי של צד אחד כלפי משנהו. לעומת זאת, ועל אף האמור בסעיף 5.1.4 לעיל, אם יממש/ו מי מבעלי המניות האחרים את זכות ה- Tag Along, לא יחשב התנאי המקדמי כאילו לא התקיים הוא וזאת רק במידה וכל צד אחר שיתקשר עם יורוקום בהסכם מכירה יחתום על נוסח הסכם הזהה לנוסח הסכם זה, בשינויים המחויבים וניתן לממש את כל תנאי הסכם זה כלשונם ולא תגרע מיורוקום כל זכות לה זכאית יורוקום לקבל מכוח הסכם זה. במקרה זה מתחייבת יורוקום לרכוש מאת מגדל את המניות הנמכרות כולן, בהתאם להוראות ההסכם ולקנות, בנוסף, מאת ממש/י זכות ה- Tag Along את המניות לגביהן מומשה אותה זכות בכפוף לכך שיורוקום תהא זכאית להיכנס לנעלי המוכרים האחרים בכל הקשור לזכויות וחובות המוכרים האחרים בחברה וזאת למעט אם יורוקום הכימה לוותר על תנאי זה. ..."

את הוראות סעיף 5, ככל שצריך היה, היה על הצדדים לבצע בתוך 180 ימים, סד זמן אשר הוכתר בהסכם כ"מועד האחרון" (להלן: המועד האחרון).