החלטה בנושא הוצאת עובדת סוציאלית לחופשה בשל סירובה להתחסן או להציג בדיקות קורונה

עסקינן בבקשה לסעד זמני למניעת פיטורים או השעיה של גב' ח.א. המשמשת כעובדת סוציאלית בעירייה נתניה.

השאלה העיקרית שבאה לפתחינו בתיק זה נוגעת לסבירות החלטת עיריית נתניה בדבר הוצאתה לחופשה של המבקשת, נוכח סירובה להציג תוצאת בדיקת קורונה שלילית אחת ל-72 שעות.

להלן רקע רלוונטי לבקשה

1. הגב' ח.א. (להלן: גב' ח' או המבקשת) מועסקת בעיריית נתניה (להלן: העירייה או המבקשת) החל מיום 23.8.20, כעובדת סוציאלית המבצעת את עבודתה במסגרת מינהל הרווחה והשירותים החברתיים של העירייה.
2. ביום 7.2.21 יצאה הודעה מלשכת המנכ"ל של העיריה לראשי מנהלים ומנהלי אגפים בנוגע להתמודדות עם נגיף הקורונה ושמירה על בריאות עובדי העירייה, בה נכתב: " בימים אלו הוחלט בממשלת ישראל להקל על המגבלות שהוטלו בתקופת הקורונה וזאת בעיקר על רקע מבצע חיסונים מחד, ולחץ מצד בעלי עסקים, שעסקיהם היו סגורים ונפגעו קשה מבחינה כלכלית. 2. אנו כעובדי עירייה, לא היינו במצב של העדר פרנסה והמשכורות שולמו בזמן. 3. כרגע נתוני התחלואה הן בעיריה והן בעיר, נמצאים במגמת עלייה, צבע העיר "כתום" ואנו נדרשים מידי יום לסגור אגפים שלמים בעקבות התחלואה העולה וכניסת עובדים לבידוד. 4. בשבועות האחרונים ישנן פניות רבות להנהלת העירייה, לשמור על בריאות העובדים שמגיעים לעבודה וקבלו חיסון, מפני עובדים שהחליטו שלא להתחסן. 5. עובד שמסיבה רפואית אינו יכול להתחסן, יגיש אישור רפואי לראש המינהל שלו אשר ידאג להעבירו בהתאם למשאבי אנוש. 6. על מנת שנשמור על בריאות העובדים, שכן מדובר בפיקוח נפש, אנו נשמש דוגמא לציבור הרחב בהתחסנות, הנני להודיעכם שעובד שלא התחסן ולא הגיש אישור על פי סעיף 5, לא יורשה להתייצב במקום העבודה ויחולו עליו תנאי הסדר.." (ר' נספח ח' לתגובת המשיבה).
3. כפועל יוצא ממכתב זה, ביום 10.2.21 הוציא יו"ר ועד עובדים בעירייה, מר מנחם מזרחי, הודעה למנכ"ל העירייה, מר יורם כהן, כמצוטט: "כידוע לך וועד העובדים מעודד את העובדים להתחסן וזה נעשה בהידברות והמלצה ובשום פנים ואופן לא בכפיה. לצערינו, מאז שמכתבך נשלח לעובדים אנחנו מקבלים אין ספור של תלונות מהעובדים המלינים על כך שמנהליהם מאיימים ואף מאלצים אותם לבצע את החיסון וזאת בניגוד גמור לחוק. להזכירך אדוני המנכ"ל חוק "כבוד האדם וחירותו" אינו מאפשר להנהלת העירייה לכפות ו/או לפגוע בשכר העובדים ו/או לשלוח אותם הביתה בענישה להיות עובדים בהסדר 70% שכר. אשר על כן, אבקשך להנחות ולהורות לכל המנהלים לחדול ולא לאיים יותר על אף עובד..." (ר' נספח ט לתגובת המשיבה, וכן תכתובת נוספות בנדון בנספחים י-יא לתגובה המשיבה).
4. ביום 15.2.21 הוציאה העירייה לעובדיה הנחיית חזרה לעבודה עם פקיעת הסגר השלישי: "בהמשך להנחיית מתווה התו הסגול, לאחר "פקיעת הסגר" הריני להודיעכם כי הסדרי העבודה בעירייה כדלהלן: 1. על כל העובדים לשוב לעבודה סדירה בתנאי מתווה "התו הסגול". 2. במקומות בהם לא ניתן לבצע העבודה בתנאי זה, תתנהל העבודה בקפסולות /משמרות אחה"צ וכדומה. באחריות ראש המינהל/מנהל אגף לוודא ביצוע בהתאם. 3. עובדים שאין להם "סידור" לילדים אינם יכולים להשאר "בהסדר" ושעות עבודה החסרות יקוזזו משכרם.... 6. על העובדים שטרם התחסנו להציג אישור למנהל כ"א במינהל של בדיקת קורונה שלילית שבוצעה 72 שעות טרם הגעה לעבודה, וככל שהעובד טרם התחסן, עליו להציג תוצאה עדכנית מידי 72 שעות. מחלימים מקורונה יציג אישור רפואי "אישור מחלים" זאת, למעט נשים בהריון/המציגים אישור מהרופא כי אינם יכולים להתחסן. 7. העובדים היחידים שיכולים להיות ב"הסדר" הם העובדים שאין באפשרות העיריה לאפשר להם להגיע לעבודה כדוגמת סוכת מציל שהייתה אמורה להיפתח ולא נפתחה, עובדי סיוע בבית ספר שהלימודים לא חודשו בו ואינם יכולים להיות מועסקים בתפקיד, ולא נמצא להם תפקיד אחר" (ר' נספח יב לתגובת המשיבים).
5. ביום 16.2.21 הוציא יו"ר ועד עובדים, מר מנחם מזרחי, הודעה לעובדים בה ציין:".... כיוון שלא היתה הסכמה לחייב את העובדים לבצע חיסון בכפיה כאמור לעיל, אתמול נשלחה הנחייה חדשה לעובדים ובו נכתב עובד שלא ביצע חיסון חייב לעבור בדיקת קורונה כל 72 שעות. עקב כך, ביקשתי לקבל חוות דעת ולאחר התייעצות עם האיגוד המקצועי והיועץ המשפטי של ההסתדרות הוחלט שדרישת הנהלת העירייה מהעובדים שלא ביצעו חיסון לבדיקת קורונה כל 72 שעות יש בה איזון ראוי ומידתי בין הרצון לכפות על העובדים לבצע את החיסון בכפיה לבין דרישה לבצע בדיקת קורונה כל  72 שעות. אשר על כן, אבקש מכל העובדים שלא התחסנו לבצע בדיקת קורונה כנדרש כל 72 שעות..." (ר' נספח יג לתגובת המשיבים).
6. ביום 18.2.21 הוציאה הגב' חיה שניידר, סמנכ"ל וראש מנהל כללי של עיריית נתניה מכתב לעובדים בו נכתב: "על מנת לשמור על בריאות עובדי העירייה ותושבי העיר חשוב מאוד להתחסן מפני התפרצות נגיף הקורונה. עובדים שטרם התחסנו מתבקשים להציג למנהל כ"א ולראשי המיניהל אישור על בדיקת קורונה שלילית אחת ל- 72 שעות. אנו ממליצים בפניכם להתחסן למען בריאותכם... עובד שלא מציג בדיקת קורונה שלילית אחת ל-72 שעות אינו יכול להימצא בעבודה. לפיכך כל עובד שטרם התחסן מתבקש להציג אישור בדיקת קורונה שלילית. ככל שלא, אינו יכול להימצא בעבודה. היעדרות זאת על חשבונו. כמ כן אינו יכול לעבוד מהבית.... לנוחיותכם ביום א' במתנ"ס דורה יערכו חיסונים לכלל חברי קופות חולים ללא זימון תור...." (ר' נספח טו לתגובת המשיבים).
7. ביום18.2.21 שלחה גב' יקנת ברגמן מנהלת כ"א מינהל הרווחה והשירותים החברתיים, האחראית על המבקשת, מייל לכלל עובדי הרווחה, לרבות המבקשת שם כתבה: "אנא מכם, אם קבעתם תור לחיסון ראשון- תשלחו לנו העתק מהאפליקציה. אם יש לכם תשובה שלילית- תשלחו אלינו. הדבר שאני הכי לא רוצה ובוודאי- לא המדריכות או ראשי הצוותים שלכן- הוא להתעמת או להתווכח איתכן או עם אגף משאבי אנוש..." (ר' נספח ג' לבקשת המבקשת).
8. ביום 21.2.21 הוציאה גב' יקנת ברגמן מייל נוסף לכלל עובדי הרווחה לרבות התובעת ובו ציינה שוב: "... על פי הודעת הגב' חיה שניידר, סמנכ"ל העיריה ומנהלת אגף משאבי אנוש. אני מבקשת בכל לשון של בקשה, שכל מי שלא התחסן עד כה יציג בפני הבוקר בדיקת קורונה שלילית. על פי ההוראה, כל עובד שלא יציג תעודה כמבוקש, דהיינו כל 72 שעות, יאלץ לעזוב את העבודה. מי שממשיך לעבוד ואינו מציג תעודה- ייאלץ לפי ההוראות המנכ"ל, להתייצב בפני דין משמעתי. בבקשה מכם אל תגרמו לנו להגיע למצב הזה. או תתחסנו – או שתציגו בדיקת קורונה כל 72 שעות" (ר' נספח ג' לבקשת המבקשת).
9. ביום 2.21 הוציאה הגב' שניידר למבקשת מכתב: "הנדון: יציאה לחופשה. הואיל ונמנע מהעירייה לאפשר לך להמשיך בתפקידך הכרוך במגע עם קהל לרבות ילדים בסיכון, שאינם מחוסנים, הרינו להוציאך לחופשה החל מיום 25.2.21 ועד ל 7.3.21 כולל לפי הפירוט הבא: 25.2.21 – ע"ח העירייה. 26-27.2.21 סופ"ש, 28.2 יום בחירה (פורים), 1.3.21 ועד 7.3.21 ( כולל) ע"ח 5 ימי חופשה צבורים העומדים לרשותך" (ר' נספח יח' לתגובת המשיבה).
10. ביום 23.2.21 הגישה המבקשת את הבקשה שבכותרת בגדרה התבקשו סעדים זמניים שונים במעמד צד אחד, כמצוטט: "צו מניעה זמני המונע את פיטורי התובעת (היינו : אוסר על המשיבות או מי מהן להשעות ו/או לפטר את התובעת מעבודתה), בעילת "סרבנות" חיסון ו"סרבנות" ביצוע בדיקות קורונה ואוסר על המשיבות או מי מהן למנוע מהתובעת להגיע באופן סדיר למקום עבודתה בחצרי נתבעת 1. צו הצהרתי זמני הקובע כי לא ניתן לפטר את התובעת ו/או להשעותה מעבודתה ו/או למנוע מהתובעת המשך עבודה סדירה בחצרי נתבעת 1, בעילת "סרבנות" חיסון ו"סרבנות" ביצוע בדיקות קורונה".
11. ביום 28.2.21 התקיים דיון במעמד הצדדים, במהלכו שמענו את טיעוני הצדדים. בסיום הדיון ניתנה החלטה לפיה:

"נוכח הסכמת הצדדים ונוכח המחלוקות העקרוניות בתיק זה, תוגש עמדתו של היועץ המשפטי לממשלה בכל הנוגע להליכי החקיקה מכוח חוק סמכויות מיוחדות להתמודדות עם נגיף הקורונה החדש (הוראת השעה) תש"ף-2020. כמו כן תוגש עמדת המרכז לשלטון מקומי והסתדרות המעו"ף בכל הנוגע לעמדתם לעניין החלופות שהמשיבה הציעה למבקשת, לרבות משמעות לסירוב לחלופות אלה ותוך התייחסות למשא ומתן להסכם/הסדר קיבוצי. ....בהתאם להסכמת הצדדים, עד ליום 7.3.21 המבקשת תקבל את שכרה ללא הורדת ימי חופשה ולאחר מכן, סוגיה זו תישאר להכרעה במסגרת בקשה זו".  כפועל יוצא מכך הוגשה עמדת היועמ"ש, המרכז לשלטון המקומי והסתדרות המעו"ף כפי שיפורט בהמשך.

12. ביום 7.3.2021 התקיים דיון נוסף במעמד הצדדים ומגישי העמדה. במהלך הדיון נחקרה המבקשת על תצהירה וכן ד"ר רעיה ליבוביץ, אונקולוגית שמסרה חוות דעת מטעם המבקשת, חוות דעת שבית הדין התיר את קבלתה. מטעם המשיבה נחקרה המצהירה מטעמה, גב' חיה שניידר, סמנכ"ל וראש המינהל הכללי בעירית נתניה וכן גב' רותי גור, ראש מינהל הרווחה והשירותים החברתיים במשיבה. הצדדים הגישו סיכומים. לאחר מכן המבקשת הגישה מספר בקשות להוספת ראיות נוספות וחוות דעת נוספות אולם בית הדין לא קיבל בקשות אלו בשלב זה.