ת"ק 46409-05-15 לוסקי נ' שמרת הזורע (1999)

התובעת רכשה מהנתבעת מזרן דגם "סופטנס" ושילמה תמורתו סך של 5,000 ₪. ביום 3.11.14 סופק המזרן לתובעת.

לטענת התובעת, לאחר מספר ימים בהם ישנה על המזרן חשה בכאבי גב. התובעת יצרה קשר טלפוני מספר פעמים עם נציגי הנתבעת ואף הגיעה מספר פעמים לחנות הנתבעת ואולם, לא ניתן לה מענה הולם לפתרון לבעיה. טוענת התובעת כי על אף שביקשה להחזיר את המזרן בטרם חלפו 14 יום מאז סופק לה סירבה לכך הנתבעת. התובעת ניסתה במהלך התקופה לישון על המזרן ואולם, סבלה עקב כך מכאבי גב. לטענתה, נציגי הנתבעת הציעו לה להקשיח את המזרן תמורת תשלום סך נוסף של 1,000 ₪ ואולם, התובעת סירבה לכך.

התובעת עותרת לביטול העסקה ולהשבת הסך של 5,000 ₪ ששילמה בעבור המזרן וזאת על מנת שתוכל לרכוש מזרן אחר. כמו כן, עותרת התובעת לחייב הנתבעת לשלם לה סך של 4,000 ₪ בגין עוגמת נפש.

מנגד, טענה הנתבעת בכתב הגנתה כי המזרן סופק לתובעת במצב תקין וללא כל פגם. המזרן יוצר בהזמנה מיוחדת בהתאם לדרישות הלקוח ואינו מוחזק במלאי. נטען כי התובעת היא שבחרה את דגם המזרן, מידותיו ודרגת הקושי. עוד נטען כי התובעת מודה כי עשתה שימוש במזרן ומשכך, ברי כי לא ניתן למכור את המצור ללקוח אחר. היה על התובעת, אשר מכירה את מגבלותיה האישיות, לבחור את סוג המזרן ודרגת הקושי שלו בהתאם לצרכיה. עוד נטען כי לאחר שהוצע לתובעת להקשיח את המזרן בעלות כספית נוספת הודיעה התובעת כי כבר התרגלה למזרן הנוכחי.

דיון והכרעה:

בדיון בפני העידה התובעת ונציגת הנתבעת, הגב' ליטל מרילי. יוער כי לדיון התייצבה אף עדה מטעם התובעת אשר, לטענת התובעת, הגיעה עמה לחנות הנתבעת לאחר כששמונה ימים מיום קבלת המזרן.

אמנם, על פי תקנות הגנת הצרכן (ביטול עסקה) תשע"א-2010, רשאי הצרכן לבטל העסקה בתוך 14 יום מיום קבלת הטובין. ואולם, ביטול ההסכם לרכישת הטובין "יהיה בתנאי שהצרכן יחזירם לעוסק והטובין לא נפגמו ולא נעשה בהם שימוש בידי הצרכן הרוכש" (סעיף 2 לתקנות).

בענייננו, אין חולק כי התובעת פנתה לנתבעת בטרם חלפו 14 יום מיום שסופק המזרן ואולם, אין אף חולק כי התובעת כבר עשתה שימוש במזרן. משכך, אין התובעת זכאית בענייננו לבטל העסקה בהתאם לתקנות הגנת הצרכן (ביטול עסקה).

יוער בהקשר זה כי יש לדחות טענת הנתבעת לפיה לא ניתן לבטל העסקה מכח התקנות האמורות מהטעם כי מדובר בהזמנה מיוחדת. התובעת בחרה את המזרן על פי הדגמים המוצעים על ידי הנתבעת, אם התצוגה ואם בקטלוג, כאשר המזרן מוצע על ידי הנתבעת גם במידות המזרן אותו רכשה התובעת (160/200). העובדה כי המזרן אינו מצוי במלאי הנתבעת ויש צורך להזמינו או לייצרו אינה הופכת את ההזמנה להזמנה מיוחדת כהגדרתה בסעיף 6 לתקנות ביטול עסקה. אין מדובר על מידה מיוחדת או דרישה מיוחדת של התובעת כי אם מידות ודרגות קושי המוצעות על ידי הנתבעת.

גם העובדה כי הנתבעת בוחרת לציין בטופס ההזמנה כי הטובין בהזמנה מיוחדת אינה משנה לצורך הקביעה האם אכן מדובר בהזמנה מיוחדת במשמעה לפי חוק הגנת הצרכן.

יחד עם זאת, אין בדחיית טענתה זו של הנתבעת כדי לשנות שכן התנאי לזכות הביטול על פי תקנות ביטול עסקה הינה העדר שימוש במוצר.