ת"א 47994-02-14 פ' נ' פ' ואח'

1.עניינה של תובענה זו במשכנתא הרובצת על ביתם של התובעת והנתבע 1 ברח' משמר הירדן 83 בתל-אביב, הידוע כחלק מחלקה 452 בגוש 6623 (להלן: "הבית") והרשומה על פי שטר משכנתא מספר 16441/97.

2.העתירה ביסוד התובענה – פסק-דין הצהרתי לפיו הסכם המחאת המשכנתא שנחתם כביכול בין מר מ' פ' ז"ל לנתבע 3 משולל כל תוקף, לא נחתם מעולם ע"י מ. פ' ז"ל וממילא לא הומחתה לו המשכנתא מכוחו. לפיכך, אין הנתבע 3 זכאי לפעול למימושה והיא מהווה נכס מנכסי עזבון מ. פ' ז"ל.

העובדות הצריכות לעניין

3.התובעת והנתבע 1 (להלן:"מ. ") נישאו זל"ז ביום 28.8.73. השניים נפרדו בשנת 2005, ובשנת 2007 התגרשו זמ"ז בג"פ כדמו"י.

4.מ. , שהיה עורך דין במקצועו, ניסה במהלך הנישואים לשלוח ידו בפעילות עסקית. בשנת 1997, לצורך מימון עסקיו, משכנו התובעת ומ. את ביתם לטובת בנק לאומי במשכנתא מדרגה ראשונה, רשומה על פי שטר משכנתא מס' 16441/97 (להלן: "המשכנתא". שטר המשכנתא צורף כחלק ממוצג ת/4). המשכנתא לא הוגבלה בסכום ונועדה לשפר את מצב הביטחונות לאשראים שהעמיד להם הבנק מפעם לפעם.

5.בשנת 2002 נפתחו נגד התובעת ומ. הליכי פשיטת רגל. בשנת 2004 הוכרזו התובעת ומ. פושטי רגל, ומ. הושעה מלשכת עורכי הדין. מ. עודנו פושט רגל והתובעת זכתה להפטר בראשית שנת 2013.

העסקים שניהל מ. לא צלחו, ובשנת 2003 פתח הבנק בהליכים למימוש המשכנתא, לאחר שבני הזוג לא עמדו בהחזרים החודשיים.

6.לעזרתם של התובעת ומ. נחלץ מר מ. פ' ז"ל (להלן: "מ."), אביו של מ. ובעלה של הנתבעת 2. מ. פרע את סכום המשכנתא לבנק תמורת סכום של 308,000$ והבנק המחה לו את שטר המשכנתא ( הסכם ההמחאה מיום 3.6.2003 בין מ. לבין הבנק צורף כנספח ג' לתצהיר התובעת). לצורך מימון רכישת המשכנתא נאלצו מ. והנתבעת 2 למכור את דירתם ברמת-אביב (המחאת זכות לטובת בנק לאומי לפיה יתרת תמורת מכירת הדירה בסך 145,700$ תועבר לבנק צורפה כמוצג במ/1).

7.בשנת 2005, חרף היותו פושט רגל, נכנס מ. ליוזמה עסקית חדשה לצורך רכישת מגרשים בשטחים (שטח המכונה "אדמות היהודים"), באמצעות חברה זרה שהוקמה ובת זוגו (גב' פולוחה) באותה תקופה. לצורך ביצוע העסקה נקשר קשר עם מספר משקיעים, ביניהם הנתבע 3 ( להלן: "הנתבע") שהעניק מימון לפרוייקט. כבטוחה למימון נערך "הסכם מימון והמחאת זכות" לפיו מקבל מ. (או מי מטעמו) מימון מהנתבע, ובתמורה ממחה לו מ. את זכויותיו במשכנתא. ההסכם משתרע על פני 2 עמודים, נושא תאריך 26.7.2005, על ההסכם מתנוססות חתימות המ. ימרות להיות של מ. והנתבע, וכן בתחתית העמוד השני יש אישור חתימה , בחתימה ובחותמתו של עו"ד שמחה חייט, ולפיו מ. הופיע בפניו ביום 4.8.2005 וחתם על המסמך ברצונו הטוב והחופשי לאחר שהסביר לו את תוכנו (להלן: "הסכם ההמחאה". ההסכם צורף כנספח ג' לתביעה). באותו המועד (4.8.2005) נחתם כביכול גם תצהיר לצורף פטור ממס שבח מקרקעין, עליו חתומים התובעת ומ. , שאת חתימותיהם אימת עו"ד שמחה חייט ( להלן: "טופס המש"ח". צורף כנספח ו' לכתב ההגנה מטעם הנתבע).

8.בשנים 2006-2007 פעל עו"ד אייל זלר, שמונה ככונס נכסים מטעם הנתבע 3 למימוש המשכנתא. התובעת קיבלה מסמכים מלשכת ההוצל"פ בקשר לכך בשנת 2007 . בשנת 2008 קיבלה הודעה מלשכת ההוצל"פ על כך שהתיק נסגר ( הודעה מיום 27.8.2008, צורפה כמוצג ת/3).