ת"א 24708-11-11 כפר השעשועים רשת חנויות צעצועים בע"מ ואח' נ' קסם היבוא בע"מ ואח'

רקע

1. לפני תביעת התובעת 1, כפר השעשועים רשת חנויות צעצועים בע"מ (להלן: "התובעת"), לתשלום הסך של 9,098,680 ₪ ותביעה שכנגד אותה הגישה כנגדה וכנגד שתי חברות נוספות הנתבעת 2, סחר עולמי יבוא בע"מ (להלן: "סחר עולמי") לתשלום הסך של 3,653,000 ₪. הן התביעה והן התביעה שכנגד מקורן בהפרה נטענת של מערכת יחסים חוזית שנרקמה בין הצדדים לאורך השנים. המחלוקת החוזית התייחסה בעיקרה לעמידת הנתבעים בהסכמות החוזיות בכל הקשור לרכישת מוצרים שונים ע"י הנתבעים עבור התובעת בסין והעברתם לישראל מחד והתמורה המגיעה לנתבעים בשל פעילותם זו מאידך.

התביעה העיקרית

2. בכתב התביעה המתוקן טענה התובעת, כי היא מפעילה את רשת חנויות "כפר השעשועים" וכן את רשת החנויות "הכול בדולר" בישראל (שתי הרשתות להלן יחדיו: "הרשתות") ולהן יחדיו כ- 125 סניפים בכל רחבי הארץ בהם נמכרים צעצועים, משחקים, מכשירי כתיבה ומוצרי פופ, כמו גם קוסמטיקה, טואלטיקה, חומרי ומוצרי ניקיון, כלי בית, מוצרי פלסטיק ועוד. מרבית חנויות הרשתות מופעלות באמצעות זכיינים עפ"י הסכמים שנחתמו עימם, כאשר זכיינים אלה רוכשים באופן בלעדי מהתובעת את המוצרים הנמכרים בחנויות הרשתות, למעט מוצרים שרכישתם אושרה מספק חוץ מורשה ע"י התובעת.

3. עיקר עיסוקה של הנתבעת 1 (להלן: "קסם היבוא") היה ביבוא מוצרי צריכה שונים מסין, ניהול ופיקוח על המוצרים בסין, איתורם, המכלתם ושילוחם לישראל. סחר עולמי אף היא עוסקת באותה מטריה לאחר שקסם היבוא המחתה אליה את כלל פעילותה ואילו הנתבע 3 (להלן: "דקל") הינו מנהל ובעל מניות קסם היבוא. דקל פעל הן בשמה של קסם היבוא והן בשם סחר עולמי בעניינים נשוא התביעה. הנתבעים ייבאו עבור התובעת מגוון מוצרים בסין לאחר שאיתרו אותם, נשאו ונתנו בשמה, כך לטענת התובעת, הסדירו את ההזמנות, סיכמו המחירים מול היצרנים, ניהלו ופיקחו על היצור בסין ודאגו להמכלה ולשילוח המוצרים לישראל. הנתבעים אף היו אחראים, כך התובעת, להשגת האישורים הנדרשים לשם יבוא אותם מוצרים לישראל, סימונם בכל התוויות הנדרשות עפ"י כל דין, קבלת אישור מכון התקנים למוצרים ואריזתם באופן שניתן יהיה לספקם לחנויות הרשתות.

4. התובעת הדגישה, כי לנוכח אופי המסחר המקומי בסין ויתרונם הבולט של הנתבעים, המכירים את השוק בסין ומנהלים קשרים מסחריים עם היצרנים והסוחרים שם, כמו גם מחזיקים משרדים ומעסיקים עובדים סינים, הם שולטים למעשה בכל תהליך יבוא המוצרים עבור התובעת. הנתבעים דאגו לאירוח קנייני התובעת בסין ונתנו להם ליווי צמוד במשך כל שהותם בסין, ליוו אותם לשווקים, לסוחרים וליצרנים הסינים והובילו וניתבו את קנייני התובעת לשווקים הרלוונטיים בהתאם לדרישות הקניין והרשתות. אנשי הנתבעים אף סייעו בבחירת היצרנים ואיתור המוצרים. לאחר איתור המוצר המבוקש, ניהלו נציגי הנתבעים מו"מ מול הסוחרים/היצרנים בסינית באשר למחיר, כמות, אריזה, מפרט וכו'. כך, במרבית המקרים נציגי הנתבעים נשארו לנהל מו"מ מול אותם סוחרים/יצרנים, בעוד שקנייני התובעת המשיכו לדוכנים/לחנויות הבאות מלווים בנציגים נוספים של הנתבעים. נציג הנתבעים ערך רישום של כל המידע שנאסף ביחס למוצרים כמו מחיר, מפרט, כמות וכו', צילם את המוצר המבוקש ובתום כל יום מסרו הנתבעים דו"ח מפורט לקנייני התובעת אודות המוצרים שביקשו לייבא ובו צוין המחיר, המפרט וכמות של כל מוצר ומוצר עפ"י ברקוד שסיפקו הנתבעים על מנת שהתובעת לא "תעקוף" את הנתבעים ותפנה אליהם ישירות שלא באמצעות הנתבעים.

התובעת חזרה והדגישה, כי מאחר שעם הסוחרים הסינים ניתן לשוחח בסינית בלבד, ניהלו נציגי הנתבעים את כל המו"מ, לרבות לעניין התמורה ומפרט המוצרים. עם תום הסיור בסין, הגיעו הקניינים לארץ עם הדו"חות היומיים שהוכנו ע"י נציגי הנתבעים וביצעו את ההזמנות על בסיס דו"חות אלה. לאחר שההזמנה כאמור בוצעה, הנתבעים דאגו לסגירת ההזמנות מול היצרנים/הסוחרים הסינים, פיקחו על יצורם, סימונם, לרבות הטבעת שם התובעת עליהם, אריזתם, איסופם, אחסונם וייבואם ארצה, לרבות קבלת אישור מכון התקנים. בכך, כך התובעת, שלטו הנתבעים בכל תהליך יבוא המוצרים מסין ושימשו כשלוחה של התובעת ונאמנה ברכישות אלה. מכוח היות הנתבעים שליחי התובעת ונאמניה, כך התובעת, היה עליהם לדאוג כי המוצרים יהיו במחיר הנמוך ביותר ובאיכות הטובה ביותר עבור התובעת.

5. אשר למערכת היחסים ההסכמית שבין הצדדים, ציינה התובעת, כי בתאריך 27.7.10 נחתם הסכם בין התובעת וקסם היבוא שהחליף וביטל הסכם קודם שנחתם בין יבוא אינטרנשיונל בע"מ (להלן: "יבוא אינטרנשיונל") וקבוצת בי קמעונאות בע"מ (להלן: "קבוצת בי") ובין הנתבעת 1 מתאריך 28.9.08 (להלן: "הסכם הראשון" - נספח 5 לתיק המוצגים של התובעת). ההסכם מתאריך 27.7.10 (להלן: "ההסכם השני") נחתם לאחר שההסכם הראשון, חייב, לטענת התובעת, ביצוע התחשבנויות רבות וכשל למעשה במנגנון התמורה. ההסכם הראשון התבסס על קביעת שער חליפין לפיו לצורך חישוב עלות היבוא יחושב כל 1 RNB (הרנמינבי או היואן, הינו המטבע הלאומי של סין) = ל- 1 ₪. מאחר והנתבעים דרשו עלויות כספיות נוספות, נולד לטענת התובעת ההסכם השני.

6. התובעת הוסיפה, כי בשנת 2010 נוכחה לדעת, שהמחירים אותם שילמה בעבור מוצרים שיובאו מסין, שלא באמצעות קסם היבוא, היו נמוכים מאלה אותם שילמה לקסם היבוא. לפיכך, התעורר אצלה החשש שמא קסם היבוא גובה מהתובעת מחירים שהם גבוהים ממחיר השוק האמיתי, ומגדילה את הכנסותיה ע"ח התובעת. לפיכך, ערכה התובעת ביקורת באמצעות משרד רו"ח למוצרים אותם היא רכשה באמצעות קסם היבוא. במסגרת הביקורת התבצעו שיחות בין נציגי קבוצת בי ובין דקל, נבדקו כרטיסיות הנהלת החשבונות, נעשתה פניה לספקים בסין לשם קבלת הצעות מחיר וביצוע השוואה למחירי קסם היבוא, ואף נעשתה התחזות ליבואן צעצועים בישראל שפנה לספקים בסין לקבלת הצעת מחיר עבור 50 מוצרים שנרכשו עבור התובעת ע"י הנתבעים בשנת 2009, וזאת משלושה ספקים. על מחיר המוצר הועמסו העלויות המשוערות של היבוא, האגרות וכו', עד הגעה ארצה, כשאז התאמת החשד, כך התובעת, ולפיו קסם היבוא גובה מהתובעת מחירים גבוהים מהמחיר האמיתי בסכומים המגיעים ל- 50% ואף בחלק מהמוצרים עד כדי 150% יותר לאחר העמסת עלויות היבוא (נספח ה' לכתב התביעה-ת/3).

7. לתובעת התברר בנוסף, והיא דאגה גם להדגיש זאת על כל צד ושעל בהליך, כי כנגד קסם היבוא ודקל מתנהלת חקירת שלטונות המס בקשר עם עבירות מכס ומע"מ. בשל כך נולד אצלה החשש שמא כתוצאה מכך תמומשנה הערבויות הבנקאיות אותן הפקידה בידי קסם היבוא בסכום של 3 מיליון ₪. התובעת הסבירה, כי נוצר מצב בלתי סביר לפיו הערבויות אותן היא הפקידה מממנות את היבוא מחד, אך הסחורה המיובאת נותרת בבעלות קסם היבוא. לפיכך, קם לטעמה הצורך בהקטנת שיעור הערבויות המצויות אצל הנתבעים. בנוסף, נותר במחלוקת נושא מנגנון ההתחשבנות המסורבל שהופיע בהסכם הראשון ואלה יחדיו זרזו את רצון התובעת לחתום על ההסכם השני.