פר"ק 62782-03-16 אטלון פרויקטים הנדסיים (2002) בע"מ נ' משרד המשפטים/אגף רשם החברות,שות' ואח' - פסקדין

לאחר שעיינתי בבקשתה של המבקשת להתיר לה לתקן את רישום ההון הנפרע שלה, ולחלופין – לאשר לה הפחתת הון בהתאם להוראות סעיף 303 בחוק החברות, התשנ"ט-1999, (להלן: "הבקשה", וכן - "חוק החברות" או "החוק", בהתאמה), בתגובת פרקליטות מחוז מרכז (אזרחי) (שהוגשה בשם רשם החברות ובשם רשות המיסים), בתגובת הכנ"ר, ובהודעות הנוספות שהומצאו לבית המשפט ע"י המבקשת – הגעתי לכלל החלטה כי דין הבקשה להתקבל בהתבסס על הנימוקים הבאים:

1. לטענת המבקשת בעת רישומה אצל רשם החברות נרשם לה הון רשום של 11 מיליוני ₪ והון מונפק בסכום זהה. ההון המונפק לא נפרע מעולם ולא נדרש פירעונו. בנוסף, לא קיימת התחייבות מאת המבקשת או בעלי השליטה בה להקצאה נוספת של מניות. לפיכך, ברי כי למבקשת אין כלל נכסים כנגד ההון אשר הונפק אך טרם נפרע. יוצא אפוא כי כוונת ההנפקה הייתה ליצור מסגרת להגדלת ההון של המבקשת, אך בפועל לא בוצעה הנפקה של מניות במשמעות של יצירת נכס נוסף למבקשת. בנסיבות אלה – רישום פרטי ההון המונפק של המבקשת הינו מוטעה ותיקונו נדרש על מנת לשקף את האמת הכלכלית ובכדי למנוע תקלות העלולות להיגרם כתוצאה מהסתמכות על רישום מטעה שכזה. לפיכך, טעם זה תומך בבקשתה של המבקשת לאשר לה לבצע הפחתת הון מניות מוקצה ונפרע בסך של 10,990,000 ₪, תוך השארת הון מניות נפרע בסך של 100 ₪ ללא שינוי.

2. מהנסיבות המתוארות בבקשה עולה כי יש ממש בטענתה של המבקשת לפיה אין מדובר ב"חלוקה", כהגדרתה בסעיף 1 של "החוק", שכן כתוצאה מאישור הבקשה לא יחולק בפועל דיבידנד לבעלי המניות של המבקשת, לא יופחת ההון המונפק בפועל של המבקשת, ולא יפגעו נושי המבקשת. בהקשר זה יודגש כי הנושים המהותיים של המבקשת נתנו הסכמתם לבקשה (נספחים 4 ו - 5 של הבקשה).

3. מתגובת רשות המיסים לבקשה ניתן ללמוד כי עיון בדוחות הכספיים של המבקשת מעלה כי הון המניות הנפרע של המבקשת מסתכם בסך של 100 ₪ בלבד, ולכן מדובר בבקשה לתיקון טכני, ללא נפקות מס. לפיכך אין רשות המיסים מתנגדת לבקשה, וגם מטעם זה ראוי לקבל הבקשה.

4. רשם החברות הודיע כי מאחר שאינו צד מהותי לבקשה, הוא יכבד כל החלטה שתינתן ע"י בית המשפט בהתייחס לבקשה.

5. לעמדת הכנ"ר מאחר שעניינה של הבקשה הוא הפחתת הון המניות המוקצה של המבקשת הרי שבמקרה דנן אכן מדובר ב"חלוקה" שיש לבצעה בהתאם לתקנות החברות (אישור חלוקה), התשס"א-2001 (להלן: "תקנות החלוקה"), וזאת - מאחר שהחלוקה המבוקשת איננה מקיימת את "מבחן הרווח" הקבוע בסעיף 302 בחוק החברות.

   יוצא איפוא כי בנסיבות אלה יש לבחון את יכולתה של המבקשת לקיים את "מבחן יכולת הפירעון" הקבוע בסעיף 303 שבחוק החברות.

6. מחוות דעתו של הכלכלן מר גנאדי גולדשטין ממחלקת התאגידים של הכנ"ר אשר צורפה לתגובת הכנ"ר לבקשה עולה כי: