פסק-דין בתיק עמה 594/04

הערה : אני מורה על תיקון טעות בפרוטוקול בית המשפט באופן שהתיקים המאוחדים הם: עמ"ה 594/04, ועמ"ה 595/04 (ולא כפי שכתוב בטעות 595/05).

1.         נושא הערעורים הוא שומה שהוציא פקיד השומה למערערים בשנת המס 2000, לפיה יש לחייב את המערערים בגין רווח הון, שנצמח להם, ממכירת מניותיהם ב חברת נתח החזקות בע"מ, בקשר להסכם שנכרת ביום 23/5/00, בין המערערים לחברה אחרת AMBD 2000 בע"מ - חברה זרה הרשומה באיי בהמה - בקשר לסכום התמורה הנקוב בחוזה הרכישה או בכול חוזה מאוחר יותר המתייחס לאותה עסקה.

            המחלוקת בין הצדדים מתמקדת בשאלת המועד בו הפכו ההסכמות בין הצדדים בנושא מכירת המניות להסכם סופי מחייב, וכן בעניין שיעורו של רווח ההון שנצמח למערערים.

הרקע והנסיבות הצריכות לעניין :

2.         המחלוקת העובדתית בין הצדדים מצומצמת, לא כן המסקנות והפרשנות המשפטית שיש ליישם בקשר לעובדות אלה.

2.1        המערערים שהם אב (מערער מס' 1 - להלן: נתנאל ) ובנו (מערער מס' 2 - להלן: חיים ) - (להלן יכונו יחדיו: המערערים או פייגלין ), החזיקו במלוא הבעלות, בחברת נתח החזקות בע"מ (להלן: נתח-החזקות או נתח). חברת נתח-החזקות החזיקה ב- 65% ממניות חברת צ.מ.ח תשתיות ופיתוח בע"מ, ח"פ 511760274 (להלן: חברת צמח), אשר שינתה את שמה ל-איי.אם.בי.די ישראל בע"מ (להלן:   2000 AMBD ISRAEL ).

להבהרה יודגש, כפי שציינו המערערים בתצהירים ובסיכומים שהוגשו מטעמם, כי המערערים הם גם בעלי מלוא המניות (100%) בחברת צמח תשתית ופיתוח (1996) ישראל בע"מ ח"פ 512271685 (להלן: צמח תשתית ), אשר הוקמה בשנת 1996, בשם אחר ( "ריג פרוייקטים בע"מ") וקיבלה את שמה הנוכחי בשנת 1998. חברה זו אינה נשוא ערעור זה, למעט העובדה ששימשה "צינור" להעברת סכום של 475,000 ש"ח בתוספת מע"מ בגין עבודת חיים, על-פי ההסכם השני (סעיף 3 להסכם השני).

ההסכם הראשון:

2.2        ביום 23/5/00 נכרת הסכם בין פייגלין לבין אי.אם.בי.די.2000 בע"מ (להלן: הרוכשת או AMBD 2000 ) למכירת מניותיהם ב נתח החזקות (להלן : ההסכם הראשון).

לפי סעיף 4 להסכם הראשון, התחייבה AMBD 2000, לשלם לפייגלין סכום של 200,000 דולר, בתמורה למכירת גרעין השליטה ושאר התחייבויותיהם. עוד נקבע בהסכם כי התמורה הנ"ל תשולם בשני תשלומים: סך של 25,000 דולר בתוך 3 ימים ממועד חתימה על ההסכם, ויתרת הסכום - 175,000 דולר עד ליום 31/12/00.

כמו כן, התחייבה AMBD 2000 לשחרר את פייגלין מכל הערבויות שנתנו פייגלין לצד ג' (ובעיקר לבנקים) עבור ולטובת חברת נתח החזקות וחברת צמח, וזאת עד ליום 31/12/00. בין היתר, כללה ההתחייבות האמורה שיחרור מערבות שנתנו המערערים לבנק הפועלים לטובת חברת צמח, בגין חובות חברת בת שלה - חברת פוליסורס בע"מ (להלן: פוליסורס).

עוד התחייב חיים פייגלין, להמשיך ולנהל את חברת צמח עד להשלמת כל הפרויקטים שטרם הסתיימו, נכון למועד חתימה על ההסכם הראשון. נושא היקף הפעילות ותנאיה, נותר לדיון ולהשלמה על ידי הצדדים (ראה סעיף 10 להסכם הראשון).

ההסכם הראשון כלל גם סעיף נוסף בו הובהר שכל זמן שחברת AMBD 2000, כרוכשת המניות לא תשלים התחייבויותיה על פי הסכם זה, יוטלו עליה מגבלות שונות כגון:

- הרוכשת תהיה מנועה משינוי זכויות חתימה בבנקים שהיו קיימות באותה עת על שם חברת צמח, ובגינן ניתנו ערבויות אישיות של המערערים;

- הנהלת החשבונות של חברת צמח תמשיך להתנהל בפיקוחו של חיים פייגלין ועל ידי אותו צוות שניהל אותה עד לאותו מועד;

- המנהלים החדשים שמונו יצטרכו לקבל את אישור המערערים לכל הצעת מכרז שתוגש בשם חברת צמח ולכל הסכם קבלני שחברת צמח עומדת להיות צד לו;

- בתקופת ביניים זו נשמרה גם זכותם של המערערים למנוע קבלת עבודות, אם יש בהם כדי לפגוע במוניטין ובשמה הטוב של חברת צמח, או ביכולתה של חברת צמח לעמוד בהתחייבויותיה כלפי צדדים שלישיים להם היו המערערים ערבים באופן אישי.

- כדי להבטיח תשלום מלוא התמורה שחברת AMBD 2000, כרוכשת, קיבלה על עצמה, חתמה האחרונה במעמד חתימת ההסכם הראשון על כתבי העברת מניות, לפיהם העבירה את המניות ב חברת נתח שקיבלה מכוח הסכם הרכישה הנ"ל בחזרה למערערים, וכן הודעת התפטרות של מנהלים שימונו על ידה, לרבות הודעות מתאימות לרשם החברות בעניין זה.

מסמכים אלה הופקדו אצל עו"ד שחף, בליווי הוראות בלתי חוזרות, כך שעם מתן הודעה על ידי המערערים בנוגע להפרת ההסכם הראשון על ידי AMBD 2000, ייעשה שימוש מיידי במסמכי ההפקדה.