פסק-דין בתיק עא 133/05

1.          בפני ערעור על החלטת הרשמת פורמנץ מיום 31.1.05, בה נתנה למערערים רשות להתגונן, בתנאי שיפקידו בתוך 60 יום ערבות בנקאית צמודת מדד ובלתי מוגבלת בזמן ע"ס 100,000 ש"ח.

המערערים טוענים כי לא היה מקום להתנות את מתן הרשות בהפקדה.

עובדות רקע

2.         המשיבה אוחזת בשיק לפקודתה, משוך על חשבונם של המערערים וחתום בידי משיב מס' 2, ע"ס 340,000 ש"ח, מועד פרעון  9.6.02  (להלן: "השיק").  

השיק הופקד ע"י המשיבה בבנק וחולל בהיעדר כיסוי.

המשיבה הגישה את השיק לביצוע בלשכת ההוצל"פ.

3.         אין חולק כי המשיבה שהינה מלכ"ר התקשרה עם חברה בבעלות המערערים ובניהולם, "צביקה יהודה  חברה לבניין בע"מ" (להלן:"החברה"), לשם ביצוע בניית בית הורים בחיפה.

כמקדמה מסרה המשיבה  לחברה  סך  2,000,000 ש"ח  וכן את סכום המע"מ, בסך 340,000 ש"ח .  כנגד קיבלה המשיבה  מהחברה ערבות בנקאית ע"ס 2,000,000 ש"ח וכתב ערבות והתחייבות בלתי חוזרת (מ2/02) שנתנו המערערים, ע"ס 340,000 ש"ח (להלן:"כתב הערבות"). כתב הערבות מבהיר כי הערבות ניתנה למטרה של הבטחת סכום המע"מ שניתן כמקדמה ע"י המשיבה.

4.          אין גם חולק כי החברה נקלעה לקשיים כלכליים, ניתן צו הקפאה ובסופו של דבר  ביום 25.6.02 ניתן צו כינוס על נכסי החברה. החברה לא בנתה  והמשיבה חילטה את הערבות הבנקאית, ומבקשת לקבל את החזר מקדמת המע"מ על פי השיק.

טענות הצדדים (בקצרה)  והמחלוקת

5.         עיקר המחלוקת בין הצדדים הינה באשר לנסיבות מתן השיק נשוא התביעה והערעור.

המערערים טוענים כי השיק ניתן כ" שיק ביטחון  עד להוצאת חשבונית מס על ידי החברה", וניתן בד בבד עם החתימה על כתב הערבות .

הם טוענים כי  את השיק על סכום המע"מ שקיבלו מהמשיבה העבירו לשלטונות המע"מ. ימים ספורים לאחר הפקדת הסכומים שקיבלה החברה מהמשיבה,  החברה הוציאה חשבונית מס בגובה כל הסכום כולל סכום המע"מ  והעבירה את חשבונית המס למשיבה. לטענת המערערים, באותו מועד התמלא התנאי לשמו ניתן השיק, הם היו זכאים לקבל את השיק בחזרה לידיהם. בשל היחסים הטובים בין הצדדים לא עמדה החברה על החזרת השיק, אולם המשיבה איננה זכאית לגבות את שיק הביטחון הנ"ל.  כנגד שיק זה לטענתה לא קיבלה תמורה.  מלוא הסכומים בגין המקדמה הוחזרו למשיבה.

עוד טענו המערערים  טענות קיזוז.

6.          מנגד כופרת המשיבה בכך שהשיק ניתן כשיק ביטחון עד להמצאת חשבונית המס. המשיבה מבהירה כי בהיותה מלכ"ר ממילא איננה חייבת במע"מ ולכן אף איננה זכאית לנכוי מס תשומות.  השיק שמועד פרעונו (9.6.02 ) מאוחר לכתב הערבות (מ2/02 )  ניתן להבטחת השבת המקדמה  בסך 340,000 ש"ח על פי כתב הערבות.

עיסקת היסוד הייתה על סך 2,340,000 ש"ח ומשבוטלה,  המשיבה זכאית לקבל את מלוא הסכום בחזרה.

טענות הקיזוז הוכחשו. הן לא פורטו על ידי המערערים בבקשתם כנדרש ולא גובו במסמכים.

7.         המשיבה טוענת כי חסד עשתה הרשמת עם המערערים בכך שהורתה להם להפקיד רק כ- 25% מסכום החוב כתנאי למתן רשות להתגונן. המשיבה מתנגדת לטענות חדשות שהועלו לראשונה במסגרת הערעור.

דיון ומסקנות