פסק-דין בתיק הפ 364/07

א.         מהות התובענה

זו תובענה בה מתבקש בית המשפט להורות לרשם המקרקעין למחוק את המשכנתא הרשומה לטובת המשיב על זכויות החכירה של המנוח אליהו ישר כהן (להלן: " המנוח"), במקרקעין שברחוב הס 2 רמת השרון הידועים גם כגוש 6974 חלקה 105 תת חלקה 2 (להלן: " המקרקעין"). המשכנתא נרשמה ביום 29.11.1994 לפי שטר מס. 46017/94 בסכום נקוב של 405,000 ש"ח, וכן לקבוע שהמנוח ועזבונו אינם חייבים למשיב כספים כלשהם, ועל הליכי ההוצל"פ בעניין זה להיפסק.

ב.         עובדות רלבנטיות

גרסת המבקשים

המבקש מס' 2 הינו בנו של המנוח והזוכה במקרקעין נשוא תביעה זו, לפי צוואת המנוח שקוימה ע"י החלטת הרשם לענייני משפחה.

עוה"ד שרם הינו מנהל עזבון המנוח, ומכאן שהתובענה הוגשה גם בשם העזבון, עפ"י החלטת הרשם לענייני משפחה ברמת גן שניתנה ביום 11.7.2006 (נספח ב' לבקשה).

אין מחלוקת כי ביום 29.11.1994 שיעבד המנוח לזכות המשיב את המקרקעין וזאת לפי שטר משכנתא מס' 46017/94 מיום 29.11.1994 שנרשמה להבטחת פרעון חוב עד לסכום של 405,000 ש"ח.

ביום 25.5.2005 שילם המנוח למשיב סכום של 617,747 ש"ח אשר לטענת המבקשים כלל גם ריבית, הצמדה ושכ"ט עו"ד ואשר נועד לסילוק מלא וסופי של כל חובותיו למשיב וזאת במסגרת תיק הוצל"פ מס' 2-04-12605-17 בלשכת ההוצל"פ בכפר סבא.

לתיק ההוצל"פ שם הוגש שטר המשכנתא, ובתצהיר שצורף לבקשה למימושו נאמר כי החוב הכולל מסתכם בסכום של 1,133,646 ש"ח.

כן צוין בתצהיר שם כי החוב נובע משתי הלוואות, האחת הלוואה מיום 16.12.2002 שיתרתה הסתכמה ליום 31.10.2004 בסכום של 637,267.30 ש"ח; ואילו השניה היתה לפי חוזה הלוואה מיום 7.3.2000 שיתרתה הסתכמה למועד זה בסכום של 579,128.99 ש"ח.

טען המשיב כי המנוח פרע וסילק את ההלוואה מיום 7.3.2000 אבל לא פרע את ההלוואה מיום 16.12.2002, ובקשה זו נובעת מחוב פיגורים בגין הלוואה זו.

לעמדת המבקשים, ההלוואה מיום 16.12.2002 אינה נושאת את חתימת המנוח, חתימתו שם מזויפת, הוא לא לווה כספים מהבנק, ולכן אינו חייב להשיב לו כספים.

לבית המשפט הוגשה חוו"ד המומחה מר יצחק חגג (ת/1), שקבע שקיימת סבירות גבוהה ביותר שהחתימות על מסמכי הלוואת הסכם 16.12.2002 אינן חתימותיו של המנוח.

למול חוו"ד זו הובאה לעדות הגב' גלית הופמן ע.ה.2, שהעידה על נוהג החתימה על הסכם הלוואה.

העדה לא זכרה את המקרה הספציפי (עמ' 9), לא זכרה כמובן מה קרה בשנת 2002, אבל העידה כי היא עובדת לפי נהלים ומצלמת את תעודת הזהות של מבקש המשכנתא.

צילום תעודת הזהות לא הוצג לבית המשפט. אבל בטפסי הבנק נרשם כי החותמים זוהו באמצעות ת.ז. וכן מופיעה ת.ז. של המנוח של בן אחר שלו שאינו המבקש, ושמו יובל כהן ישר.

בסעיף 2 ג' לצוואת המנוח (נספח י"ב) הוא רשם באלו המילים:

" כמו כן אני מצווה שבני שמעון כהן הנ"ל ישלם לבני יובל יהודה כהן ישר ת.ז. 057350431 סך השווה לסך של 120,000 $ (מאה ועשרים אלף דולר ארה"ב) וזאת לאחר שהתברר לי כי בני יובל יהודה כהן ישר הנ"ל, שיעבד לבנק לאומי למשכנתאות את הבית, ללא קבלת רשותי ולא קבלת הסכמתי, והדבר התגלה לי בחודש מרץ 2003, כאשר קיבלתי את מסמכי הבנק הנ"ל וראיתי כי מישהו חתם בשם: "א כהן" וזאת איננה חתימתי.

לכן אני מצווה כי בני יובל יהודה כהן ישר, יסלק את השעבוד הנ"ל מעל הבית. אם לא יעשה כן יסולק החוב לבנק לאומי למשכנתאות מתוך הכספים המגיעים לו דהיינו מתוך 120,000 $ שהוא זכאי לקבל על פי צוואה זו. לאחר סילוק החוב, אם תיוותר יתרה מתוך 120,000 $ שבני זכאי להם, אזי בני שמעון כהן הנ"ל ישלם יתרה זו לידי בני יובל יהודה כהן ישר הנ"ל ". 

צוואת המנוח נחתמה ביום 3.6.2004 בפני עוה"ד שרם.

המנוח נפטר בתאריך 16.9.2005.