פסק-דין בתיק הפ 172/04

הצגת הסוגיה והרקע העובדתי

1.         שוכרת שכרה נכס עסקי מחברה. תקופת השכירות היתה לשנה עם אופציה לשוכרת להאריך מדי שנה לשנה נוספת עד לתום עשר שנים מיום תחילת השכירות. עוד לפני שהשכירה החברה את הנכס, היא שיעבדה, כבטוחה לאשראים שקיבלה מבנק, את זכויותיה בו לבנק והתחייבה, בין היתר, שלא להשכיר את הנכס, ללא רשותו של הבנק. הבנק רשם את המשכון אצל רשם החברות עוד לפני הסכם השכירות. כן התחייב מינהל מקרקעי ישראל (להלן - " המינהל") כלפי הבנק לרשום משכנתא על זכויות החברה, כשהן תרשמנה בלשכת רישום המקרקעין.

החברה העלימה את התחייבותה לבנק מהשוכרת, קיבלה ממנה דמי שכירות מראש לשנה, ובינתיים הפכה לחסרת פרעון.

ראש ההוצל"פ מינה כונס נכסים על מנת לממש את המשכון, והכונס, בשם הבנק, ביקש לפנות את השוכרת.

השוכרת מבקשת פסק דין הצהרתי שיקבע, כי מינוי הכונס בטל, כי זכויות השכירות שלה בנכס גוברות והיא זכאית להחזיק בו עד תום עשר השנים.

2.         עוד יש לשוכרת טענות מספר באשר להתרשלותו של הבנק ברישום המשכון, ביידועה על המשכון, במינוי כונס הנכסים מטעם הבנק ובהתנהלותו של הכונס. אלה יוצרים, לדעת השוכרת, השתק או מניעות של הבנק מלפנותה מהמושכר.

3.         למשיבה הפורמאלית (להלן - "פנידר") יש זכויות חכירה מהמינהל במבנה ברח' תל אביב 11 בחיפה, הרשום כגוש 10917 חלקה 99 מגרש 2 (להלן: "הנכס"). תחילה התקשרה פנידר עם המינהל בהסכם פיתוח, ואחר כך, משעמדה  בתנאיו של הסכם הפיתוח, קיבלה גם את זכויות החכירה, שנרשמו בתיק פנידר במינהל, והן אינן רשומות עדיין בלשכת רישום המקרקעין (הסיבה לאי הרישום לא הובררה לי).

4.         המשיב 1 (להלן - הבנק") העניק לפנידר אשראים, ככל הנראה עוד בהליכי הבניה של הנכס ולמימונה. להבטחת החוב חתמה פנידר ביום 14/1/94 על שטר משכון, לפיו שיעבדה את כל זכויותיה בנכס לבנק. על פי שטר המשכון (סעיף 5(ח)) התחייבה פנידר, שלא להשכיר את הנכס או חלק ממנו ואף לא להאריך שכירות קיימת ללא הסכמת הבנק מראש ובכתב.

כעבור 10 ימים, נרשם המשכון כשיעבוד מס' 50 אצל רשם החברות. הבנק אף הודיע למינהל על השיעבוד, והמינהל אישר לבנק, שהזכויות החוזיות וזכויות החכירה, משיוענקו, לא תרשמנה על שם פנידר או מי מטעמה מבלי שתרשם קודם לכן משכנתא לטובת הבנק.

5.         חובה של פנידר לבנק, הגיע לכ-23 מליוני שקלים (נכון לנובמבר 2002) ולא שולם. הבנק הגיש בקשה לראש ההוצל"פ בחיפה לממש את שטר המשכון. ביום 1/12/02 מונה המשיב 2, עוה"ד ריבנוביץ, לכונס נכסים (להלן - " הכונס") על מנת לבצע את שטר המשכון, דהיינו לתפוס את הנכס ולהעביר את הזכויות בו על שם הבנק. לאחר שהבנק והכונס מלאו אחר הוראת ראש ההוצל"פ בדבר מסירת אזהרה לפנידר ובדבר המצאת התחייבות הבנק, כחודשיים ימים לאחר החלטת ראש ההוצל"פ, נכנס המינוי של כונס הנכסים לתוקף.

6.         ביום 2/7/03 הודיע הכונס למינהל על מינויו.

7.         פנידר, שנקלעה לקשיים כספיים, פעלה בניגוד להתחייבויותיה בשטר המשכון: בסמוך לכניסה של המינוי לתוקף, היא השכירה, בהסכם מיום 18/2/03 (להלן - " ההסכם") את הנכס למבקשת (להלן - " קשת"), וזאת בלא לקבל את הסכמתו של הכונס ו/או הבנק מראש.

פנידר הצהירה בהסכם עם קשת, בניגוד להסכם המשכון של הנכס לבנק ועל אף ידיעתה שמונה לה כונס נכסים, כי על הנכס לא רובצים עיקולים או שעבודים מסוג כלשהו וכן כי לא מונה לה מפרק או מנהל מיוחד או נאמן ואו כונס נכסים (סעיף 10 להסכם השכירות).

8.         קשת שיפצה את הנכס, שכרה מאחרים אולם, הצמוד אליו, וחיברה את שני הנכסים לאולם אחד, שכאמור משמש לה כמרכול. 

            בחודש אפריל 2004, שלמה קשת לפנידר מראש עבור השנה הקרובה, דהיינו מ-1/5/04 ועד 30/5/05 סכום של 235,055 ש"ח + מע"מ בסכום של 45,055 ש"ח. היה זה, לטענתה של קשת, תמורת הנחה בשיעור של 15% בדמי השכירות. 

9.         ביום 21/5/04 התייצבו במרכול שליחי לשכת ההוצל"פ בחיפה, ומסרו לקשת צו לפינוי הנכס. לטענת קשת, רק במועד זה התברר לה, כי פנידר שעבדה את הנכס למשיב 1.

עד למועד זה, לא פעל הכונס על פי המינוי לתפיסת הנכס. הודעה על המינוי לא נשלחה לרשם החברות או למינהל. הוא אף לא הודיע על הכינוס לחברת הניהול שפעלה בבניין.

טענותיה של קשת

10.        לקשת מספר טענות, שניתן לחלקן על פי מהותן כדלקמן: התרשלות הבנק במתן אשראי לחברה, כשכבר נקבע בפסיקה שאין למנהלה תום לב בניהול עסקיו, בטלות הרישום אצל רשם החברות בשל אי רישום במועד, הסתמכות על רישומים מטעים או מוטעים אצל רשם החברות ובמינהל, אי רישום השיעבוד במינהל על זכויות החכירה אלא על הזכויות החוזיות בלבד, פגם במינוי הכונס ולפיכך בטלות המינוי, הסכמתו של הבנק לשכירות, והתרשלות הכונס בפעולותיו על פי המינוי. לגבי חלק מהטענות נטען על ידי הבנק כי הן לא נטענו בהמרצת הפתיחה ולפיכך הן מהוות שינוי חזית.