פסק-דין בתיק בשא 426/08

הקדמה :

ראשיתו של ההליך דנא בבקשה דחופה למתן הוראות שהגישה המבקשת, חברת א. ג'ברין בע"מ (בהקפאת הליכים) (להלן: "החברה") כנגד חברת מבנים מרכז בע"מ (להלן: "מבנים"), במסגרתה עתרה לחייב את מבנים לאפשר לה לסיים את העבודות בפרויקט בניית בתים להרחבה של היישוב רמות מנשה (להלן: "הפרוייקט"), שהחלה בביצועו עבור מבנים, וכן לחייב את מבנים לשלם לה את יתרת הכספים המגיעים לה, לטענתה, בגין העבודות שביצעה, לפי חשבון מס' 3 שהחברה הגישה למבנים. כן עתרה החברה במסגרת בקשתה זו להורות למבנים להימנע מהתקשרות עם חברה אחרת כלשהי לשם המשך ביצוע העבודות בפרוייקט, עד למתן החלטה בבקשה.

בישיבה שהתקיימה לפני, ביום 28/2/08, הושג הסדר דיוני עת הסמיכו ב"כ הצדדים את בית המשפט להכריע במחלוקות הכספיות וההתחשבנות הסופית ביניהם על דרך הפשרה לפי סעיף 79א' לחוק בתי המשפט [נוסח משולב], התשמ"ד-1984. כן הסכימו הצדדים כי עבודותיה של החברה בפרוייקט לא תחודשנה וכי החברה, למעשה, תחזור בה מבקשתה, כפי שפורטה לעיל. בנוסף, הסכימו הצדדים כי במסגרת ההסכמה הדיונית האמורה, בסיס הסיכומים מטעם החברה יהא החשבון החלקי שצורף לבקשתה וכי במסגרת הסיכומים תהא החברה רשאית לטעון כל טענה באשר לגובה הסכומים שהיא זכאית להם. כחלק מהסכמה דיונית זו, הצהירה מבנים כי הינה מוותרת על כל טענה כנגד החברה בדבר נזקים והפסדים שנגרמו לה כתוצאה מהפסקת עבודתה של החברה, למעט טענות בדבר תשלומים בהם נשאה כלפי ספקים ו/או קבלני משנה, במקומה של החברה. החברה מבחינתה הצהירה כי היא מוותרת על כל טענה כנגד מבנים בדבר מניעת רווחים כתוצאה מהפסקת עבודתה באתר ו/או טענות בדבר הפסדים ו/או נזקים שנגרמו לה בגין הפרת ההסכם מצד מבנים, הפרה שהוכחשה על ידי מבנים מכל וכל. להסכמות אלה ניתן תוקף של החלטה שיפוטית.

עובדות המקרה והמחלוקת בין הצדדים :

ביום 8/11/07 נחתם בין החברה לבין מבנים חוזה לביצוע עבודות בניה בפרוייקט בניה רחב היקף ברמות מנשה (להלן: "החוזה"), לאחר שחברה קודמת אשר החלה בביצוע הפרויקט נכנסה להליכי חדלות פירעון ולא השלימה את ביצועו.

יש לציין כי החוזה הנ"ל הינו חוזה פאושלי, דהיינו: חוזה הנוקב בסכום גלובלי וסופי המשולם לקבלן עבור ביצוע חלקו בפרויקט לפי החוזה, כאשר במסגרת החוזה צוין כי התשלום הינו עבור השלמת 26 יחידות דיור (סעיף 12.1 לחוזה) וכי הוא יבוצע לפי קצב התקדמות הבניה, על סמך חשבונות חלקיים שיוגשו על ידי החברה ויאושרו על ידי מבנים, בהתאם ללוח התשלומים המפורט בנספח ד' לחוזה (סעיף 12.4 לחוזה).

הצדדים חלוקים ביניהם ביחס למספר יחידות הדיור שנמסרו לביצוע החברה במסגרת הפרויקט. לטענת החברה, בהתאם לחוזה עליו חתמו הצדדים, השלמת הפרויקט נועדה להתבצע בשלושה שלבים: שלב ראשון - השלמת 26 יחידות דיור שבנייתם תוכננה להתחיל באופן מיידי בהיקף של 9,294,350 ש"ח; שלב שני - בניית 26 יחידות דיור נוספות אשר הקמתם תחל בתוך חודשיים ימים בהיקף של 13,260,000 ש"ח; ושלב שלישי - בניית 50 יחידות דיור נוספות אשר הקמתם תחל בתוך חצי שנה בהיקף של 27,500,000 ש"ח. מאידך, לטענת מבנים סוכם כי החברה תשלים 52 יחידות בלבד.

כן חלוקים הצדדים באשר ליתרת התמורה הכספית המגיעה לחברה ממבנים עבור העבודות שבוצעו על ידה בפרויקט, עד לשלב הפסקת העבודה באתר - היא השאלה אשר תוכרע בפסק דין זה.

בהתאם לחשבון חלקי מס' 3 מיום 15/2/08 שהופנה לאישור חברת מבנים וצורף לבקשת החברה (להלן: "החשבון החלקי המקורי"), סך כל הסכום שאמור היה להשתלם לחברה עמד על 2,548,733 ש"ח. בחשבון החלקי המקורי מצוין כי הוא אינו כולל קיזוז עבור חשבונות ספקים אשר ישולמו על ידי מבנים בהתאם לסיכום מתאריך 13/1/08. מאידך, לסיכומיה צירפה החברה מסמך דומה, הנושא כותרת זהה ותאריך זהה, בו שונו חלק מהסכומים, כך שסך כל הסכום המופיע בחשבון זה הינו 2,991,029 ש"ח (להלן: "החשבון המעודכן"), סכום שאף הוא אינו כולל קיזוז עבור חשבונות ספקים אשר שולמו על ידי מבנים.

לטענת החברה, השוני בין שני החשבונות נובע מכך שהחשבון החלקי המקורי שצורף לבקשה הוגש מתוך הנחה לפיה מדובר בחשבון שלאחריו תוסיף החברה לבצע עבודות בפרויקט, ברם לאור הסכמת הצדדים יש לעדכן את החשבון החלקי המקורי ולהפכו לחשבון סופי, דבר המחייב עדכון החשבון בנושאים הבאים: העבודות שבוצעו בפועל על ידי החברה, הסכומים שיש לקזז מהתשלומים המגיעים לחברה בגין תשלומים שקיבלה ממבנים, הוספת עלויות התארגנות וחומרים שנשארו בשטח וכן ביטול קיזוז העיכבון.

לשיטתה של החברה, יש להוסיף לחשבון הסופי עבודות נוספות שנמצאות כיום בשלבי סיום, כך שסך כל הסכום המצטבר בבסיס לפי החשבון המעודכן הינו 3,276,500 ש"ח. לסכום זה יש להוסיף, לטענתה, תשלום בסך 115,460 ש"ח בגין שינויים שביקשו הדיירים לבצע בדירות. כן יש להוסיף סך של 6,449 ש"ח בגין עבודות נוספות מאושרות שבוצעו על ידה עבור מבנים. מהסכום המתקבל, לטענת החברה, יש להפחית סכומים ששולמו על ידי מבנים העומדים על סך של 1,113,741 ש"ח (המופיעים תחת הכותרת "סה"כ מצטבר קודם במחירי בסיס") והמורכבים מחשבון חלקי מס' 1 מאושר מיום 6/12/07 אשר שולם במלואו על ידי מבנים (סך של 483,741 ש"ח), מתשלום ששולם על ידי מבנים כמקדמה בגין חשבון חלקי מס' 2 לפי סיכום בין הצדדים (500,000 ש"ח ומע"מ) ומתשלום ששולם על ידי מבנים בגין תוספת עבור דגמים מדורגים שביצעה החברה (150,000 ש"ח). לטענת החברה, לסכום המתקבל לאחר ביצוע ההפחתה המתבקשת, כמפורט לעיל, יש להוסיף סך של 300,400 ש"ח בגין אומדן ציוד, חומרים ועבודות התארגנות באתר בגין אותם כספים שהוציאה החברה לצורך התארגנותה באתר, כלים שנותרו באתר וחומרים בבעלותה שנותרו במחסנים. החברה טוענת בסיכומיה, כי מהסכום המתקבל אין לנכות 5% עיכבון לפי הסכם, כפי שנעשה בחשבון החלקי המקורי כיוון שתשלום זה נועד להבטיח כי הקבלן ימלא את כל התחייבויותיו לפי ההסכם, ברם משהגיע ההסכם לסיומו, אין כל הצדקה לקזז את הסכום האמור והחברה זכאית למלוא התמורה המגיעה לה לפי החשבון המעודכן.

לטענתה של החברה, הסכום המתקבל, לאחר הוספת מע"מ בשיעור 15.5% עומד על סך של 2,991,029 ש"ח , ומסכום זה יש לקזז את הסכומים ששולמו על ידי מבנים ישירות לספקים החל מיום 13/1/08 ועד ליום 19/2/08 - הוא היום בו הודיעה מבנים לחברה על כך שלא תמשיך לבצע את העבודות בפרוייקט. את הסכום בגין מרכיב זה ציינה החברה רק במסגרת תגובתה לסיכומים מטעם מבנים, כפי שיפורט להלן.

מאידך, לטענת מבנים, החשבון החלקי המקורי שהגישה החברה במצורף לבקשתה הינו חשבון שגוי ומנופח, אשר מעולם לא אושר על ידי מבנים כקבוע בחוזה בין הצדדים (ויש לציין בהקשר זה כי במסגרת סיכומיה הראשונים, התייחסה מבנים לחשבון החלקי המקורי ולא לחשבון המעודכן אליו הפנתה החברה בסיכומיה). מבנים כופרת במרכיב הסך המצטבר הנקוב על ידי החברה. כמו כן, לטענתה, נאלצה לשלם בעצמה ולהתקשר באופן ישיר עם קבלנים וספקים, תוך ששילמה והתחייבה לשלם סך של 931,137 ש"ח (בצירוף 15% בגין הוצאות ניהול ותקורה) בגין עבודות שהחברה לא ביצעה ואשר אין לחייב את מבנים לשלם כפל תשלום עבורם. כן כופרת מבנים בכך שעליה לשלם לחברה בגין מרכיב שינויי דיירים. באשר למרכיב העבודות הנוספות, טוענת מבנים כי אושר לתשלום סך של 4,650 ש"ח בלבד ולא כנקוב על ידי החברה, ואולם מכל מקום מדובר בסכום הנכלל בחשבון הסופי המאושר, כך שממילא אין מקום להוסיפו במצטבר לסך הנ"ל. ביחס למרכיב ההתייקרות, הרי שזה נגזר מהסך המצטבר לתשלום, בהתאם לחישוב כל אחד מהצדדים, ומכאן ההפרש שנוצר בחישובים.

מבנים מפנה לכך שבהתאם לחוזה בין הצדדים וכפי שעולה מלוח השילומים המפורט בנספח ד' לחוזה, הצדדים הסכימו ביניהם כי החברה תהא זכאית לתשלום בגין שלבים גמורים בלבד. בנוסף, מבנים מפנה לכך שהצדדים הסכימו כי המפקח על העבודות, והוא בלבד, יהא רשאי להחליט על ביצוע העבודות וכן לאשר תשלום לחברה בגין כל שלב ושלב. במילים אחרות, לטענת מבנים, החברה זכאית לתשלום רק בגין שלבים גמורים אשר ניתן אישור מפקח על השלמתם ואשר הוגשו בגינם חשבונות שאושרו על ידי המפקח.

בהתחשב בכל טענותיה שלעיל, לשיטתה של מבנים, החשבון הסופי והמאושר עומד על סך של 2,224,100 ש"ח בלבד, ממנו יש לקזז סך של 1,133,742 ש"ח ששולם לחברה (סכום שלמעשה יוצא כי אינו שנוי במחלוקת), וכן יש לנכות סך של 111,205 ש"ח (5% מהחשבון) המוחזק על ידי מבנים כעיכבון לצורך הבטחת אחריות הטיב, וסכום של 801,906 ש"ח ששילמה מבנים ישירות לספקים וקבלנים. לסיכום, לשיטת מבנים, זכאית החברה לסך של 177,247 ש"ח , ולא מעבר לכך.

בתגובת החברה לסיכומים מטעם מבנים, טוענת החברה כי טענת מבנים לפיה אינה צריכה לשלם לחברה עבור שלבים בלתי גמורים מהווה התנהגות חסרת תום לב וניסיון של מבנים להתעשר שלא כדין על חשבונה של החברה, כיוון שנקודת המוצא בהסכמה לשלם רק עבור שלבים גמורים היתה כי החברה ממשיכה בביצוע הפרויקט עד להשלמתו, והואיל ולא עשתה כן בפועל, לאור הסכמת הצדדים, אין לשלול ממנה את הסכומים המגיעים לה בגין העבודות שביצעה עד כה. כן טוענת החברה ביחס למרכיב התשלום בגין השינויים שבוצעו עבור דיירים, כי בפועל הושלם על ידה השלב הראשון של העבודות, המהווה את החלק הארי של העבודה, ולפיכך יש לשלם לה תשלום עבור ביצוע השלב הראשון בשיעור שסוכם בין הצדדים. באשר למרכיב העבודות הנוספות, הרי שלאור הפערים הקטנים בין הצדדים, לא מצאה החברה לנכון לערוך תחשיב נגדי. בנוגע למרכיב ההתייקרות, טוענת החברה כי יש לחשב את ההתייקרות באופן שונה מזה שננקט על ידי מבנים. החברה מוסיפה וטוענת כי לאור חישוב שעשתה, מרכיב קיזוז התשלומים שמבנים שילמה ישירות לספקים עומד על סך של 477,509 ש"ח בלבד. לסיכום, לאחר קיזוז הסכום המצוין על ידה, עותרת החברה לחייב את מבנים לשלם לה עבור העבודות שביצעה סך של 2,513,520 ש"ח .

בסיכומי התשובה מטעם מבנים עומדת מבנים על כך שסכום התשלום הנכון לו זכאית החברה הינו 177,247 ש"ח בלבד. בנוסף, מציינת מבנים כי בהתאם להסכמה הדיונית עליה סיכמו הצדדים, אשר קיבלה תוקף של החלטה שיפוטית, היה על החברה לבסס את טענותיה על יסוד החשבון החלקי המקורי, ולא על חשבון מעודכן כפי שעשתה בפועל. כמו כן, טוענת מבנים כי החברה בסיכומיה טענה לנזקים אשר הצדדים החריגו מפורשות מההסכם הדיוני, ובכלל זה נזקים שנגרמו לה כתוצאה מהפסקת עבודתה באתר, כגון ניכוי 5% עיכבון לפי ההסכם וכן טענות בנוגע להפסד ציוד ומשאבים שהושקעו על ידה באתר, נזקים שלא נמסרו להכרעת בית המשפט ושהחברה אינה זכאית לפיצוי בגינם. מבנים מוסיפה וטוענת כי להבדיל מהסיכומים שהוגשו על ידה, לסיכומי החברה לא צורף תצהיר, ויש ליתן לנתון זה את המשקל המתחייב. כמו כן, כופרת מבנים בעבודות מסוימות אשר לטענת החברה בוצעו על ידה, הנכללות בחשבון המעודכן. לשיטתה, נאלצה מבנים לשלם באופן ישיר לקבלנים אחרים בגין ביצוע עבודות במקום החברה, ואלו אותן עבודות שהחברה הגישה לגביהן חשבון לתשלום. לפיכך, טוענת מבנים, יש לקזז מהחשבון סך של 1,050,040 ש"ח בגין עבודות שהחברה לא ביצעה בפועל ושבוצעו על ידי קבלנים אחרים שמבנים שילמה והתחייבה לשלם להם בעצמה. מבנים שבה וכופרת בזכותה של החברה לקבלת תשלום בגין חלק מרכיבי החשבון שנכללו על ידה וכן בגובה התשלום הנדרש. באשר לציוד שלטענת החברה שייך לה ונותר באתר, מביעה מבנים נכונות כי זה יוחזר לחברה.

במסגרת השלמת טיעון מטעם החברה, טענה החברה כי מבנים מנסה להתעשר שלא כדין ובחוסר תום לב על חשבונה. באשר לטענת מבנים לחריגה מההסכמה הדיונית, ציינה החברה כי במסגרת הסכמת הצדדים, שקיבלה תוקף של החלטה שיפוטית, סוכם כי בסיס הסיכומים יהא החשבון החלקי המקורי, אשר בהסתמך עליו יוגשו הסיכומים והמסמכים מטעם החברה, ולפיכך, עדכון החשבון החלקי המקורי תאם את ההסכמה הדיונית ולא חרג ממנה. כן הוסיפה החברה והתייחסה, אחת לאחת, לטענותיה של מבנים בסיכומי התשובה מטעמה. במסגרת השלמת טיעוניה הסכימה החברה לקבל חזרה לידיה את הציוד והכלים השייכים לה ושנותרו באתר העבודה, ככל שאלה נותרו במצבם התקין כפי שהיו בעת שעזבה את האתר. מאידך, דרשה ממבנים דמי שכירות עבור השימוש שעשתה בקונטיינרים וכן תשלום עבור החומרים שסיפקה  לאתר לצורך עבודות הבניה כגון מלט שחור ולבן, אבן לציפוי חוץ, חול וכיוצ"ב, בהתאם לפירוט בחשבון המעודכן.

בהשלמת הטיעון מטעם מבנים שבה מבנים וחזרה על מרבית טענותיה, כפי שפורטו קודם לכן. בנוסף, התייחסה נקודתית לעיקר ההפרשים בין התחשבנויות הצדדים, ובכלל זה: ההפרשים הנוגעים להיקף הזכאות בגין יחידה מס' 36, העדר זכאות לתשלום בגין שלב גמר צנרת חשמל ומים הכנות לטיח, שלא בוצע והושלם על ידי החברה, העדר זכאות לתשלום בגין שלבים שלא בוצעו והושלמו בפועל ואשר לא ניתן אישור מפקח על ביצועם, העדר זכאות החברה לתשלום בגין שלבים שבוצעו והושלמו בפועל על ידי קבלנים אחרים לאחר חודש ינואר 2008, ולבסוף, קיזוז החיובים של הספקים והקבלנים הנזכרים בטענות החברה.