פסק-דין בתיק א 2326/02

רקע עובדתי

1.         בשנת 1994 קיימה האגודה למען החייל בישראל (להלן: " האגודה") מכרז להעברת הפקתו ושיווקו של מפעל ההגרלה השנתית שנוהל על ידה לידי גורמים חיצוניים (להלן: " המכרז" ו" ההגרלה", לפי העניין).

            ההצעה הזוכה במכרז היתה של קבוצה המורכבת משלושה גופים: שקולה חברה להשקעות בע"מ (להלן: " שקולה"), א. טל שחר בע"מ (להלן: " טל שחר") וחברת אגמים 2525 בע"מ (להלן: " אגמים") שבראשה עמד תא"ל (מיל') דוד אגמון (להלן: " אגמון").

            משזכו במכרז הקימו שלושת הגופים ביחד עם אגמון חברה בשם חבר לחייל בע"מ (להלן: " חבר לחייל" או " החברה"), במטרה שזו תיקח על עצמה את תפעול ההגרלה כגורם חיצוני מטעם האגודה.

            להלן יכונו שקולה, טל שחר, אגמים ואגמון ביחד: " יחידי חבר לחייל".

            בעקבות הזכייה במכרז, ביום 14/2/95 התקשרה האגודה עם חבר לחייל בהסכם לניהול וביצוע ההגרלה (להלן: " ההסכם לתפעול ההגרלה", סומן ת/1).

            יחידי חבר לחייל הסדירו את היחסים בינם לבין עצמם ובמסגרת חבר לחייל, בהסכם מיום 21/2/95 (להלן: " הסכם המייסדים", צורף כנספח ה' לתצהיר רובין מטעם התובעת).

2.         במסגרת התחייבויותיה בהסכם לתפעול ההגרלה, התחייבה חבר לחייל להפקיד בידי האגודה ערבויות בנקאיות בסכום כולל של 8,000,000 ש"ח להבטחת ביצוע התשלומים הנובעים מהסכם זה (להלן: " הערבות לאגודה"). אין מחלוקת שערבות כאמור אמנם הופקדה בידי האגודה וכי זו ניתנה על ידי סניף אלנבי של הנתבע, בנק לאומי לישראל בע"מ (להלן: " הבנק"), שם התנהל חשבונה של חבר לחייל.

            חבר לחייל, שבעלי מניותיה דאז היו יחידי חבר לחייל כהגדרתם לעיל, פנתה אל יחידי התובעת, אביר שמש השקעות בע"מ (להלן: " התובעת") בהצעה כי יצטרפו לחבר לחייל כבעלי מניות, וזאת בתמורה לכך שיחידי התובעת יעמידו לבנק חלק מן הבטחונות והערבויות אותן דרש הבנק לשם העמדת הערבות לאגודה.

            ואמנם, ביום 1/3/95 התקשרו יחידי חבר לחייל בהסכם עם התובעת לפיו הוקצו לתובעת 35% ממניות חבר לחייל, כנגד העמדת ערבויות ובטחונות לבנק בסכום כולל של 2,500,000 ש"ח על ידי התובעת או מי מטעמה (להלן: " הסכם ההצטרפות", צורף כנספח ד' לתצהיר רובין מטעם התובעת).

            וזאת יש לאמר: בטוחות לערבות שהעמיד הבנק לאגודה ולאשראי שהתחייב הבנק להעמיד לחבר לחייל, הומצאו על ידי יחידי חבר לחייל עוד בטרם התקשרות חבר לחייל בהסכם ההצטרפות עם התובעת; ואולם כאמור בהסכם ההצטרפות, הוסכם זה מכבר עם הבנק כי חלק מהבטוחות הללו יומרו בבטוחות שיומצאו לבנק על ידי התובעת.

            (ראו: "והואיל" החמישי במבוא להסכם ההצטרפות וכן סעיף 5.3 להסכם זה).

3.         בהתייחס לאפשרות שהבנק ידרוש בבוא היום את מימוש הבטוחות שהומצאו לו, הסכימו ביניהם הצדדים להסכם ההצטרפות, בסעיף 5.7 שבו, כדלקמן:

"הצדדים מצהירים ומתחייבים בזאת במפורש כי במקרה בו ידרוש הבנק, חו"ח את מימוש הבטוחות, אזי תמומשנה הבטוחות בהתאם לתנאים ולסדר הקדימויות שלהלן:

5.7.1        ראשית - תמומשנה בטוחות שנתנו יחידי חבר לחייל עד לסך 1,000,000 ש"ח.

5.7.2        שנית - החל ממימוש של 1,000,000 ש"ח עד 1,770,000 ש"ח תמומשנה הבטוחות באופן יחסי, כך ש-65% מהמימוש יבוצע מתוך הבטוחות שסיפקו יחידי חבר לחייל ו-35% מהמימוש יבוצע מתוך 'הערבות הבנקאית' שהעמידה החברה (התובעת - ע.ב.).

5.7.3        שלישית - החל ממימוש סך של 1,770,000 ש"ח ועד 4,000,000 ש"ח תמומשנה יתרת 'הערבות הבנקאית' שהמציאה החברה לטובת חבר לחייל.

            בהתייחס הצדדים ל"ערבות הבנקאית" בהסכם ההצטרפות, הכוונה לכלל הבטוחות בסכום כולל של 2,500,000 ש"ח שבהן התחייבה התובעת (ראו: סעיף 3.1 להסכם ההצטרפות).

            בהמשך, בסעיף 5.7.6 להסכם ההצטרפות, קבעו ביניהם הצדדים להסכם זה: