פסק-דין בתיק א 17483/90

1.         רקע כללי

התובעים הם בעלים של בנין ברח' פנחס מרגולין 29 שנמצא סמוך לטיילת בת גלים בחיפה (להלן: הבנין) והנתבעת 2 היא אלמנתו של המנוח משה שטרית ז"ל שהיה בעל זכויות של דייר מוגן בחנות הנמצאת בקומת קרקע בבנין (להלן: המושכר) והיא ממשיכה להפעיל שם יחד עם בניהם מסעדת דגים בשם "מסעדג".

            התביעה היא לפינוי המושכר ולסילוק ידם של הנתבעים משטחים שעליהם השתלטו שלא כדין ולהשיב מצב המושכר לקדמותו .

2.         כתב התביעה המקורי הוגש בתאריך 25.12.90 כנגד המנוח משה שטרית (שנפטר ביום 2.9.94) וכאן המקום לציין שכעבור שנתיים מהגשת התביעה הוחלף יצוג התובעים והדיון בתביעה נדחה מפעם לפעם על פי בקשות מוסכמות וחוזרות של ב"כ הצדדים מהנימוק שהתיק עומד לפני סיום בפשרה. הוגשו גם בקשות מוסכמות לבטל ישיבות שנקבעו לשמיעת הוכחות מהנימוק שמתנהל מו"מ מורכב במטרה להגיע לפשרה וחלק מהתובעים גרים בחו"ל דבר המצריך זמן יותר ממושך לסיום המו"מ בהצלחה. 

            עדותו של ע.ת. העיקרי , יהושע חס, הופסקה ביום 31.10.94 עפ"י בקשת ב"כ הצדדים מהנימוק שבשעת ההפסקה בדיון הועלו מס' הצעות לסיים את התיק ללא שמיעת הוכחות ומבוקשת דחיה לזמן ממושך יותר. לאחר מכן הוגשו בקשות בהסכמה לדחות את המשך הדיון מהנימוק שמסתמנת אפשרות להגיע להסכם פשרה שבמסגרתה ירכוש הנתבע את המושכר ובעקבות פטירתו הוגשה שוב בקשה מוסכמת לדחות את הדיון לזמן ממושך וכך ניתנה ביום 4.11.98 החלטה להפסיק ההליכים בתיק ורק כעבור שנה לערך הוגשה בקשה לחידוש ההליכים בצרוף בקשה לתיקון כתב התביעה שהוגשה ביום 5.9.00 עפ"י נוסח מתוקן בתיק בש"א 16761/00.

3.         בכתב התביעה נטען כי העילות לפינוי וסילוק יד הן כדלקמן:

א.         בשנת 1983 הפר המנוח משה שטרית את הסכם השכירות בכך שללא היתר מהתובעים פרץ קיר חיצוני והגדיל את שטח המטבח שבמושכר תוך פגיעה במבנה הבית.

ב.         בשנת 1985 בוצע שינוי שלא כדין במושכר בכך שהמנוח משה שטרית הפך מרפסת צידית של המושכר (לצד מערב - ח.ש.) למבנה המשמש כמטבח חדש  וזאת תוך פגיעה במבנה הבית והפרת ההסכם.

ג.          בשנת 1987 ביצע המנוח שינוי במושכר תוך הפרת הסכם השכירות בכך שהפך חלק מהמושכר לחנות לממכר גלידות עם דלפק מכירה שלא לפי מטרת השכירות.

ד.         בשנת 1990 בנה המנוח משה שטרית, ללא היתר מהתובעים , ארובה מעל מטבח המושכר המגיעה עד לגג הבנין  ובכך חוסמת חלון דירתה של הדיירת חניה פירסט ומכערת את הבנין ומורידה מערכו.

ה.         הנתבעים מטרידים ומרגיזים את הדיירים בבנין בכך שמשתמשים בחצר הבנין ללא היתר במקום איחסון בארגזים וכו' והשתלטו על חדר המדרגות.

ו.          הנתבעים השתלטו שלא כדין על יחידת שירותים הנמצאת בחדר המדרגות של הבנין שלא הושכרה להם מעולם והפכו יחידה זו למחסן לצרכיהם.

ז.          המנוח משה שטרית בנה בחצר אחורית של הבנין מחסן מבלוקים הצמוד למחסן של אולם שמחות "בת-גל" וזאת ללא היתר מהתובעים.

ח.         הנתבעים פתחו פתח בקיר חיצוני של המטבח (שנבנה על ידם על מרפסת צידית של המושכר ) לעבר חצר המושכר ושם בנו קיר עם משטח שיש, ברז, כיור ומערכת אינסטלציה המשמש לניקוי דגים ותוך השגת גבול והפרת הסכם השכירות.

ט.         הבניה והתוספות הבלתי חוקיות של הנתבעים הן בגדר השגת גבול ופוגעות בזכויות התובעים בבנין סמוך על אותו מגרש בכך שגרמו להפסד אחוזי בניה בבנין הסמוך  והרחקתו מקו הבנין.

4.         בכתב ההגנה נטען כי כל השינויים שנעשו ע"י הנתבעים במושכר נעשו כדין עפ"י רשות שניתנה להם בהסכם השכירות והנספח של "תנאים נוספים" ואין בשינויים אלה כדי לפגוע במבנה הבית, ולחילופין זכאים הנתבעים לסעד מן הצדק. 

            בתביעה שכנגד, וכסעד חילופי, מבקשים הנתבעים לתת להם רשות בדיעבד לשינויים שנעשו על ידם בפועל, כולל שינוי בחלק מהמושכר למטרה של מכירת גלידות ושלגונים.

            מטעם התובעים העיד ע.ת. יהושע חס והוצג תצהירו (ת/1) במקום עדות ראשית. לאחר חקירה נגדית קצרה הופסקה עדותו לפי בקשת ב"כ הצדדים כדי לאפשר לצדדים להגיע להסכם פשרה. הנסיון להגיע לפשרה נמשך כמה שנים אך לא עלה יפה ואז הוברר כי ע.ת. העיקרי יהושע חס לא יוכל להמשיך ולהעיד בגלל מצב בריאותו והכרזתו כפסול דין.

            משלא נתאפשרה חקירתו הנגדית של ע.ת. יהושע חס אין תצהיר עדותו הראשית יוצא מגדר עדות שמועה ככל שהוא מובא להוכחת אמיתות תוכנו ואין הוא קביל כראיה במשפט (ראה ספרו של השופט אורי גורן, סוגיות בסדר הדין האזרחי, מהדורה שביעית עמ' 259-260) פרט למסמכים שצורפו לתצהיר עדות הראשית של ע.ת. יהושע חס שהוצגו בהסכמה.