פסק-דין בתיק א 001280/05

עובדות

חברת ארלינגטון בע"מ (להלן: "המציעה"), בשליטת מר בועז וקסמן, מחזיקה ב-75% מהמניות המונפקות של חברת יופיטר החזקה בע"מ (להלן: "יופיטר"). הנכס הבלעדי של יופיטר הינו החזקה ב-79.88% מהמניות המונפקות של אופיר טורס בע"מ (להלן: "חברת אופיר"), חברה ציבורית שמניותיה נסחרות בבורסה לניירות ערך בתל-אביב.

המציעה פירסמה ב-16.2.05 הצעת רכש מלאה בה הזמינה את מחזיקי מניות חברת אופיר מקרב הציבור, למעט המציעה עצמה, בעל השליטה במציעה ובני משפחתו ויופיטר, לרכוש מהם בהתאם לסעיף 336 לחוק החברות את כל המניות המוחזקות על ידם במחיר של 300 אגורות לכל מניה.

מועד הקיבול האחרון להצעת הרכש - 3.3.05.

כמצויין בהצעת הרכש, אם זו תעלה יפה תמחקנה המניות מהמסחר בבורסה, ובהתאם לסעיף 339 לחוק החברות, תהפוך החברה לחברה פרטית.

המבקשת מחזיקה ב-25% ממניות יופיטר, והיא קשורה עם המציעה בהסכם מ-27.5.98 (להלן: "ההסכם") שקבע את מערכת היחסים המשפטית והעיסקית ביניהן בכל הקשור לאחזקותיהם במניות יופיטר, למקרה שאופיר תהפוך לחברה ציבורית שניירות הערך שלה נסחרות בבורסה.

לטענת המבקשת הצעת הרכש נוגדת את ההסכם, וחושפת את המבקשת לאבדן מעמדה כבעלת זכות וטו בשורת נושאים שנימנו בסעיף 5 להסכם ולפגיעה בערך מניותיה.

דיון

א.      זכויות הצדדים וחובתיהם בכל הנוגע למערכת היחסים המשפטית והעיסקית ביניהם בכל הקשור באחזקותיהם במניות יופיטר לעת הפיכת אופיר לחברה ציבורית שמניותיה נסחרות בבורסה לניירות ערך הועלו על הכתב בהסכם, שהינו הסכם מפורט שללא ספק נערך בידי פרקליטים מלומדים יודעי דת ודין.

בסעיף 12 להסכם נקבעו הגבלות על העברת מניות הצדדים ביופיטר, ובהן זכות סירוב ראשונה הדדית.

ההסכם אינו מתייחס כלל, וממילא אינו מטיל הגבלה, על זכות הצדדים להסכם לרכוש (או למכור) מניות בחברת אופיר מידי הציבור הרחב.

לחלוטין בלתי מתקבל על הדעת שהצדדים לא היו מודעים לאפשרות לרכוש את מניות אופיר ( כ - 20%) המוחזקות בידי הציבור הרחב.

משנמנעו מהטלת הגבלות על רכישת מניות בחברת אופיר, אין ממש בטענת המבקשת כי המציעה מפירה את התחייבותה החוזית כלפיה בפרסמה את הצעת הרכש.

ב.      המבקשת טוענת כי המנגנונים שנקבעו בהסכם הותאמו למבנה החדש של חברת אופיר לאחר הנפקת מניותיה לציבור בבורסה, שנועדו להגן על המבקשת בעלת מניות המיעוט ביופיטר. הצעת הרכש של המציעה, שסופה הפיכת חברת אופיר לחברה פרטית, מאיינת את מנגנוני ההגנה שנקבעו בהסכם, וגורמת לכך שמניות המבקשת ביופיטר תאבדנה את ערכן.

אין בידי לקבל טענה זו. איסור רכישת מניות חברת אופיר המוחזקות בידי הציבור לא נכלל בין מנגנוני ההגנה שנקבעו בהסכם כשם שלא נקבע בהסכם איסור על המציעה להוביל מהלך שתכליתו הפיכת חברת אופיר לחברה פרטית.

גם הטענה שהמהלך מנוגד לרוחו של ההסכם לא מקובלת עלי. ההסכם מסדיר את היחסים בין הצדדים כבעלים משותפים של יופיטר באשר לתקופה בה מניות חברת אופיר רשומות למסחר בבורסה. ההסכם לא מתייחס לרכישת מניות הנסחרות בבורסה על ידי מי מהצדדים ואינו שולל את האפשרות שבעתיד תהפוך חברת אופיר לחברה פרטית כפי שהייתה בעבר.

ג.        המבקשת מפנה להוראות הסכם קודם בין הצדדים, מיום 15.3.92, אולם איני רואה להדרש לטענות המסתמכות על ההסכם מ-15.3.92 שכן זה בוטל בלשון מפורשת בסעיף 2 להסכם.

ד.      התרופה בה בחרו הצדדים להגנת המשיבה כבעלת מניות מיעוט ביופיטר היא אופצית פוט על פיה למבקשת זכות לאכוף על המשיבה בכל עת לרכוש את כל מניות המבקשת ביופיטר על פי אחת משתי החלופות שפורטו בסעיף 13.4.

ה.      המבקשת תוקפת את אי הפניית הצעת הרכש גם למבקשת. לטענתה היה על המציעה לאפשר לה להשתתף בהצעת הרכש ולאפשר לה למכור את אחזקותיה בחברת אופיר באמצעות יופיטר.

גם טענה זו לא אוכל לקבל. הצעת הרכש הינה למניות חברת אופיר, ולא למניות יופיטר. למבקשת אין אחזקות ישירות במניות חברת אופיר, ועל כן אין היא יכולה להשתתף בהצעת הרכש.

אשר למניות חברת אופיר המוחזקות בידי יופיטר, כאמור המשיבה מחזיקה ב-75% ממניות יופיטר, כך שבכל מקרה מכירת מניותיה של יופיטר למציעה לא תוכל להתקיים אלא לרצונה של המציעה, ומטבע הדברים אין למשיבה ענין לרכוש את אשר כבר בשליטתה.