פס"ד לבעלי מניות בחברת שווארמה במחלוקות הנוגעות לשומות המס שהוצאו לחברה

1.שמעון נחום, מרדכי חן ושלום שוורץ ז"ל היו בעלי המניות בחלקים שווים בחברות שווארמה א.ש בע"מ ושיפודי ש.ס. בע"מ. שתי החברות עסקו בתחום המזון וניהלו מסעדה, דוכן מכירה ואולם אירועים.

2.בחמשת הערעורים המונחים להכרעתי כעת מערערים החברות ובעלי המניות על שומות מס שהוצאו להן על ידי המשיב. החברות מערערות על החלטת פקיד השומה לפסול את ספריהן ועל שומות מס שהוצאו להן לשנים 2009 - 2012. מדובר בשומות על פי מיטב השפיטה שהוצאו על ידי המשיב בהתאם לסמכותו לפי סעיף 152 לפקודת מס הכנסה [נוסח חדש]. שמעון נחום מערער על שומות המס שהוצאו לו לשנים 2010 -2012. מרדכי חן מערער על שומות המס שהוצאו לו לשנים 2009 -2012, ויורשיו של המנוח שלום שוורץ ז"ל מערערים על שומות המס שהוצאו לו לשנים 2011 -2012.

3.הדיון בכל הערעורים אוחד שכן המחלוקות ברובן נוגעות לשומות המס שהוצאו לחברות. כפי שיובהר להלן ספרי החברות לשנות המס שבמחלוקת נפסלו והמשיב קבע להן תוספת הכנסה חייבת המתבססת על חוות דעת כלכלית וראיות בדבר היקף הרווחים של החברות. המשיב קבע גם כי את תוספת ההכנסה של החברות יש לייחס כדיבידנד לבעלי המניות לפי חלקם היחסי בחברות. פרט לסוגיות משותפות אלו מעלים בעלי המניות גם טענות פרטניות.

רקע ותמצית השומות

4.חברת שווארמה א.ש. בע"מ (להלן: חברת שווארמה) וחברת שיפודי ש.ס. בע"מ (להלן: חברת שיפודי שס) הן חברות העוסקות בתחום המזון וההסעדה. החברות מפעילות בחדרה דוכן מכירה, שתי מסעדות המוכרות בשם "סמי בכיכר" וגן אירועים. במועדים הרלבנטיים להליכים הנוכחיים היו שמעון נחום, מרדכי חן ושלום שוורץ ז"ל בעלי המניות של החברות. כל אחד מהשלושה החזיק ב-1/3 ממניות החברות.

לבעלי המניות היו גם עסקים נוספים. שלושתם היו בעלי מניות בחברת גאיה אירועי יוקרה בע"מ (להלן: גאיה), אשר עסקה בתחום הפקת האירועים. שמעון נחום היה בעל מניות בחברות שעסקו בתחום הבניה, ובהן נס נופר נכסים בע"מ, מרום י.א. נכסים בע"מ (ראו מש/1). חן מרדכי היה גם בעל מניות בחברת אחוזת אמיר בע"מ ובחברת סי לנד 2001 בע"מ.

ההליך הנוכחי מתרכז בפעילות חברת שווארמה וחברת שיפודי שס בתחום ההסעדה (שתיהן יחדיו להלן: החברות).

5.בהתאם לדין ניהלו החברות ספרי חשבונות והגישו דוחות על הכנסותיהן לפקיד השומה. מהעדויות מתברר כי הנהלת החשבונות של החברות נעשתה על ידי עובדי החברות, תחילה על ידי ליאורה נחום ובהמשך על ידי רו"ח עינת עוזרי (עמ' 8 ו- 19 לפרוטוקול הדיון). בשנים הרלבנטיות נערכו דוחות החברות על ידי רואה חשבון בנבנישתי.

6.בשנת 2013 התגלעו מחלוקות בין בעלי המניות ואלו הגיעו לפתחו של בית המשפט בתיקים 4376-12-13 ו-6910-12-13. בין היתר נטען כי חלק מבעלי המניות משכו שלא כדין כספים מקופת החברות, כי בספרי החברות נרשמו שלא כדין הוצאות פרטיות של בעלי המניות ועוד (ראו כתבי הטענות שסומנו נספחים "א" ו-"ב" לתצהיר מש/6). בסופו של יום הגיעו בעלי המניות להסכם פשרה שנחתם ביום 27/5/2014 (צורף כנספח ה' לתצהיר מש/6).

7.המסמכים המעידים על המחלוקות בין הצדדים הגיעו לידי פקיד השומה. בעקבות זאת זומנו באי כוח החברות לדיון בפני המפקח עידן אהרון בן אלי. בימים 9/12/2015 ו- 17/12/2015 החליט פקיד השומה, לאור הממצאים שהתגלו לו מכתבי הטענות האמורים, לפסול את ספרי החברות לשנים 2009 - 2013 (נספח "ז" לתצהיר מש/6). בהודעת הפסילה נרשם כי המשיב מצא, לאור המסמכים שהוגשו לו מתיקי בתי המשפט, כי הוצאות פרטיות של בעלי המניות נרשמו בספרי החברות כהוצאות של החברות. החלטת הפסילה התקבלה על פי סמכותו של פקיד השומה בסעיף 130(יא)(1) לפקודת מס הכנסה. בקשות שהגישו החברות לביטול החלטת הפסילה נדחו (נספח "י" למש/6).