פס"ד בעניין סיווגו של דבידינד שנוצר מרווחי שיערוך

בפני ערעורים על צו שהוציא המשיב למערערים לפי סעיף 152(ב) לפקודת מס הכנסה [נוסח חדש] התשכ"א-1961 (להלן: "הפקודה"). הסוגיה שבמחלוקת נוגעת לשאלת סיווגו של תקבול אשר שולם למערערים כדיבידנד, שמקורו מרווחי שיערוך, על-ידי חברת תחנת הארבעה בע"מ ח.פ. 510183718 (להלן: "תחנת הארבעה" או "החברה"). לעמדת המשיב, התקבול האמור מהווה חלק מהתמורה עבור המניות שנמכרו ולא דיבידנד. לטענת המערערים, מדובר בדיבידנד שחולק למערערים - בעלי המניות, ואין כל קשר בין חלוקת הדיבידנד לבין מכירת מניות החברה.

סוגיה נוספת במחלוקת נוגעת לשומת תושב חוץ על ידי מיופה כח, בהתאם לסעיף 108 לפקודה. המשיב סבור כי מאחר שהמערערים היו מיופי כח של בעלי המניות הנוספות בחברה, אשר הינן תושבות חוץ, יש לערוך את שומות תושבות החוץ למערערים. עמדת המערערים בעניין זה הינה כי סעיף 108 לפקודה אינו חל על מס רווח הון וכי ייפוי הכח מטעם תושבות החוץ ניתן למערערים לצרכי מכירת המניות בלבד.

הרקע העובדתי

עד ליום 27.12.2007, היו המערערים בעלי מניות בשיעור של כ- 33.3% כל אחד מהון מניותיה של החברה. יתרת המניות של החברה בשיעור כולל של כ- 33.3% הוחזקה בחלקים שווים על ידי שלוש אחייניותיהם של המערערים שהנן תושבות חוץ (להלן: "תושבות החוץ" ולהלן ביחד עם המערערים: "בעלי המניות").

החברה הינה בעלת מקרקעין הידועים כחלקה 18 בגוש 3871 המשמשים לתחנת דלק (להלן: "המקרקעין").

החברה יישמה בדוחותיה הכספיים את מודל השווי ההוגן לפי תקן חשבונאות מספר 16 (להלן: "תקן 16") החל ביום 1.1.2007. השווי ההוגן של המקרקעין נקבע ליום 1.1.2007 לסך של כ- 19.5 מיליון ₪, זאת על סמך חוות דעת מיום 26.11.2007 של שמאי המקרקעין, מר יצחק בריל. בהתאם לתקן 16, בגין שערוך המקרקעין נזקפו להון העצמי של החברה במסגרת סעיף העודפים רווחי שערוך בסך של 14,249,279 ₪ (להלן: "רווחי השערוך"). כן נזקף לסעיף מיסים נדחים סך של 4,749,760 ₪ המייצג את המס שיחול בעתיד במועד מימוש המקרקעין.

ביום 18.12.2007 חילקה החברה לבעלי המניות דיבידנד שמקורו ברווחי השערוך בסך של 12,617,400 ₪. כל אחד מהמערערים קיבל דיבידנד מהחברה לפי חלקו בהון המניות בסך של 4,205,800 ₪ (להלן: "הדיבידנד").

בשנת 2007 נטלה החברה הלוואה דולרית מהבנק הבינלאומי הראשון בסכום כולל של כ-2.55 מיליון דולר, השווה ערך לכ-9.8 מיליון ₪ (להלן: "ההלוואה"). באמצעות הלוואה זו שולם הדיבידנד לבעלי המניות.

החברה ניכתה מהדיבידנד מס במקור בשיעור של 25% כקבוע בסעיף 125ב לפקודה.

ביום 27.12.2007 נכרת הסכם (להלן: "ההסכם") בין בעלי המניות לבין חברת סוכני דלק ושמנים בע"מ (להלן: "הרוכשת" או "סד"ש"), למכירת מלוא אחזקותיהם בחברה בתמורה נטו בסך של 2,129,050 ₪ (להלן: "עסקת המכר"). דהיינו, כל אחד מהמערערים מכר את כל מניותיו בחברה בתמורה נטו של 709,863 ₪.

על פי ההסכם, הרוכשת תישא בכל המיסים אשר יחולו על בעלי המניות בגין עסקת המכר.

המערערים החזיקו בייפוי כוח קונסולרי בלתי חוזר (להלן: "ייפוי הכוח") למכירת מניות החברה המוחזקות על ידי תושבות החוץ.