ע"פ 460/16 פלוני נ' מדינת ישראל

השופטת ד' ברק-ארז:

        קטינים ששהו במקווה לבדם התלוננו על כך שאדם זר ביצע בהם עבירות מין חמורות. האם בדין הורשע המערער בגין אותו אירוע? ואם כן – מה צריך להיות עונשו? אלה השאלות שהתעוררו במסגרת הערעור שבפנינו.

כתב האישום ועיקרי ההליכים עד כה

2.        ביום 30.9.2013 הוגש נגד המערער כתב אישום לבית המשפט המחוזי בבאר-שבע (תפ"ח 46767-09-13, סגנית הנשיא ר' יפה-כ"ץ, והשופטים א' ואגו ו-י' צלקובניק). על-פי האמור בכתב האישום, ביום 22.6.2013 שהו נ' ו-א', בני דודים קטינים כבני 11, במקווה. בכתב האישום נטען כי המערער הגיע למקום, הקיש בדלת המקווה, וכאשר הקטינים פתחו לו את הדלת נעל אותה אחריו. לאחר מכן פשט את בגדיו ונכנס לטבול במי המקווה כשהוא ערום, בעת שהקטינים, שהיו ערומים אף הם, כבר היו במים. המערער הציג עצמו, כך נטען, בפני הקטינים בשם "ש." ושאל אותם אם הם מעוניינים שיעזור להם לטבול. בהמשך לכך, התקרב המערער אל א' ואחז בגופו בחוזקה, דחפו כלפי מטה והכניס את גופו וראשו לתוך המים. א' התנגד למעשיו של המערער. בשלב זה נטען כי המערער הצמיד את איבר מינו לישבנו של א' וניסה להחדירו לפי הטבעת שלו. א' דחף את המערער וזה היכה בבטנו במכת אגרוף. עוד נטען כי מיד לאחר מכן פנה המערער אל נ', ששהה גם הוא בתוך המים, וניסה להחדיר את איבר מינו לפי הטבעת שלו, אך הדבר לא עלה בידו ו-נ' חמק ממנו. לאחר מכן יצאו הקטינים מן המים. המערער, כך נטען, יצא מן המים בעקבותיהם ושאל אותם אם הם מעוניינים שיעזור להם להתנגב. בשלב זה המערער התקרב ל-א' והצמיד את איבר מינו לישבנו בניסיון להחדירו אל פי הטבעת שלו, אלא שהאחרון התנגד וזע ממקומו. בהמשך, נטען כי המערער נעמד מאחורי נ' וניסה להצמיד את איבר מינו לישבנו, אלא שבשל גובהו של נ' הדבר לא עלה בידו, ואיבר מינו פגע בגבו של נ'. בהמשך לדברים אלה, נטען כי המערער התקרב שוב אל א' וליטפו במקומות שונים בגופו, לרבות איבר מינו וישבנו. לאחר מכן התקרב אל נ', נגע בישבנו ובאיבר מינו וכן חיבקו ונישקו על פניו. בשלב זה, נשמעו דפיקות בדלת והמערער חדל ממעשיו ועזב את המקום. ביום 1.7.2014, בעקבות התלונות שהוגשו והחקירה שהתקיימה, הגיעו שוטרים לעצור את המערער. המערער הזדהה בפני השוטרים בשם הבדוי "אריה כהן", ולאחר שקיבל הודעה על כך שהוא עצור, סירב להילוות אליהם וניסה לשחרר עצמו מאחיזתו של אחד השוטרים.

3.        בגין כל האמור יוחסו למערער בכתב האישום העבירות הבאות: מספר עבירות של ניסיון למעשה סדום לפי סעיף 347(ב) בנסיבות סעיף 345(ב)(1) ובסעיף 345(א)(1) בצירוף סעיף 25 לחוק העונשין, התשל"ז-1977 (להלן: חוק העונשין); מספר עבירות של מעשה מגונה לפי סעיף 348(ב) בנסיבות סעיף 345(ב)(1) ובנסיבות סעיף 345(א)(1) לחוק העונשין; תקיפה סתם לפי סעיף 379 לחוק העונשין; והפרעה לשוטר בשעת מילוי תפקידו לפי סעיף 275 לחוק העונשין.

4.        להשלמת התמונה יצוין כי מעצרו של המערער התבצע לאחר שהוריהם של הקטינים דיווחו למשטרה כי במקווה קיימות מצלמות אבטחה. המערער הוא אחד האנשים שנראים בסרטוני האבטחה, ובהתאם לשאר ההתרחשויות שתועדו בהם, הגיע החוקר לידי מסקנה כי החשד נופל עליו. עם מעצרו של המערער נערכו לקטינים מסדרי זיהוי תמונות ואלה זיהו אותו בהם.

5.        בעיקרו של דבר, המערער כפר בעובדות כתב האישום, אם כי במהלך החקירה והמשפט חלו שינויים בגרסאות שמסר. תחילה, המערער טען שכלל לא נכח במקום באותו היום. באותה עת, הוא הודה רק בכך שהזדהה בשם לא נכון בעת שנעצר והפריע לשוטר. בהמשך, לאחר שעומת עם תיעודו בסרט האבטחה, הודה כי הגיע למקום באותה שבת כדי "לשתות מים", ובשלב מאוחר יותר אף הוסיף שהגיע למקום להתפלל, אך לא נכנס לטבול במקווה, ועל כן הוא הוסיף לכפור בכך שביצע את העבירות שיוחסו לו בכתב האישום. הוא לא כפר בכך ש"הילדים חוו כנראה אירוע מיני", אך טען כי אין מקום לייחס עבירות אלה לו.

6.         העדויות המרכזיות במשפטו של המערער היו עדויות הקטינים כפי שנגבו על-ידי חוקרת ילדים.

7. א' תיאר בעדותו כיצד הוא ו-נ' פתחו את דלת המקווה לאדם שהזדהה בפניהם כ"ש.", אשר התפשט לידם ונכנס למים, תוך שהוא שואל אותם אם הם רוצים שיעזור להם לטבול. בהמשך, תיאר א' כיצד אותו אדם הכניס את גופו למים עד שהרגיש שהוא טובע, וכיצד ניסה "לחבר את איבר מינו לישבנו [...] אך לא הצליח". א' הוסיף כי "ש." חיבק אותו ואז "דחף את החלק של המותניים ואיבר מינו קדימה, לכיוון הטוסיק". לאחר שאיבר מינו לא נכנס לפי הטבעת של א', האחרון דחף אותו, ו"ש" בתגובה נתן ל-א' אגרוף בבטן, מתחת למים. א' ציין כי בהמשך, כשיצאו מהמים, "ש" דחף את איבר המין שלו "בדיוק אותו דבר כמו שהיה במים". באשר למה שראה ביחס ל-נ', העיד א' כי כשיצאו מהמים ניסה "ש" לדחוף את איבר מינו לישבנו של נ', אך נוכח קומתו הנמוכה של נ', לא הצליח בכך. בנוגע לשלב זה העיד א' כי "ש." שאל אותם אם הם רוצים שיעזרו להם להתנגב, ולאחר שלא השיבו, ליטף ונגע בהם באיבר המין ובישבנם, ואת נ' אף חיבק ונישק בפנים, וכן עבר עם "האצבע השלישית" שלו על כל הישבן של נ', תוך שהוא שואל אותו "מה אתה מפחד", ומוסיף לנשק אותו בפנים. א' אף התייחס לזהותו של "ש", ותיאר את מראהו החיצוני.