חברת צור אדם בע"מ ואח' נ' היועץ המשפטי לממשלה ואח'

השופט י' אלרון:

1. עניינה של העתירה סעד לביטול "הערת ההקניה" לטובת האפוטרופוס לנכסי נפקדים (להלן: האפוטרופוס) אשר נרשמה לנכס המקרקעין הידוע כגוש 2 פיסקלי חלקה 2442, במורדותיה הדרומיים של שכונת גילה בירושלים (להלן:הנכס). לחלופין נתבקש סעד של שחרור הנכס לפי סעיף 28 לחוק נכסי נפקדים, התש"י-1950 (להלן: חוק נכסי נפקדים).

2. בטרם אדרש לתשתית העובדתית בעתירה שלפנינו, ולצורך הבנת טענות העותרים לעומקן, אציג תחילה את המסגרת הנורמטיבית העומדת בבסיס הדיון בעתירה.

חוק נכסי נפקדים

3. חוק נכסי נפקדים ייחודי במהותו ובאופיו. הורתו ולידתו על רקע המציאות ההיסטורית שהתהוותה בראשית קום המדינה ובשל צורך השעה. משכך, כולל החוק הוראות המאפשרות לרשויות המינהליות שהוסמכו לכך לנקוט בצעדים רחבים וייחודיים.

           בכלל זה, מורה החוק על הסדר רחב המאפשר להפקיע את זכות הקניין בנכסי נפקדים מידי בעליהם הנפקדים, ולהקנותה לאפוטרופוס. המונחים "נכס נפקד" ו"נפקד" הוגדרו בסעיף "הפירושים" לחוק באופן הבא:

"1(ה) 'נכס נפקד' פירושו – נכס אשר – בכל עת בתוך התקופה שבין יום ט"ז בכסלו תש"ח (29 בנובמבר 1947) ובין היום בו תפורסם אכרזה, בהתאם לסעיף 9(ד) לפקודת סדרי השלטון והמשפט, תש"ח-1948, כי מצב החירום שהוכרז על ידי מועצת המדינה הזמנית ביום י' באייר תש"ח (19 במאי 1948), חדל מהתקיים, – נפקד היה בעלו החוקי או נהנה ממנו או מחזיק בו, בעצמו או על ידי אחר ...".

"1(ב)  "נפקד" פירושו –

(1)   אדם אשר – בכל עת בתוך התקופה שבין יום ט"ז בכסלו תש"ח (29 בנובמבר 1947) ובין היום בו תפורסם אכרזה, בהתאם לסעיף 9(ד) לפקודת סדרי השלטון והמשפט, תש"ח-1948, כי מצב החירום שהוכרז על ידי מועצת המדינה הזמנית ביום י' באייר תש"ח (19 במאי 1948) חדל מהתקיים – היה בעל חוקי של נכס שבשטח ישראל או נהנה ממנו או החזיק בו, בעצמו או ע"י אחר, ובכל עת בתוך התקופה האמורה –

(I)    היה אזרח או נתין של לבנון, מצרים, סוריה, סעודיה, עבר הירדן, עיראק או תימן, או