ההגבלים העסקיים במסגרת הליכי גילוי חומר חקירה בערר שהגישה המבקשת

ב-21.12.2015 הכריז מי שהיה אז הממונה על הגבלים עסקיים בפועל, עו"ד אורי שוורץ (להלן: הממונה), על מבקשת 1, חברת נמל אשדוד בע"מ, כעל בעלת מונופולין וקבע כי ניצלה את מעמדה לרעה. במסגרת קביעה זו החליט הממונה להשית עיצומים כספיים הן על החברה והן על נושאי משרה בה, מבקשים 2 ו-3.

המבקשים עוררים על הקביעה האמורה. הבקשה שלפניי היא כי אורה לממונה להעמיד לעיונם את כל חוות הדעת שהוכנו ברשות הגבלים עסקיים (להלן: הרשות) בקשר עם ההחלטה או ששימשו בסיס להחלטה. בכלל אלה מבקשים הם כי יועמדו לעיונם תחשיבים אקונומטריים או ניתוחים כלכליים או כל ניתוח אחר שנערך ברשות בקשר עם ההחלטה.

הטענות בבקשה

1. לטענת המבקשים, לנוכח השלכותיה החמורות של ההחלטה, קיימת חשיבות יתרה להעמיד לעיונם את מלוא המידע עליו הסתמך הממונה בהחלטתו על מנת שיוכלו למצות את זכותם לערור עליה. העיון בחוות הדעת ובתחשיבים נחוץ לנוכח מה שמכונה על ידם "ניסוחה המעורפל של ההחלטה" בכל האמור ביסודות העובדתיים והכלכליים עליהם היא מושתתת. בהיעדר הנמקה בהירה, אין הם יכולים לעמוד על המתודולוגיה הכלכלית שהנחתה את הממונה בהחלטתו ואשר תאפשר להם להתחקות אחר תחשיביו, הנתונים העובדתיים שבבסיסם ותוצאתם.

2. המבקשים טוענים, כי סיווגו של מסמך כחומר פנימי אין די בו כדי להצדיק את סירובה של הרשות להעמידו לעיונו של בעל זכות ערר. על הרשות לשקול, כמצוות סעיף 30(ב)(5) לחוק בתי דין מנהליים, התשנ"ב-1992 (להלן: חוק בתי דין מנהליים), את האינטרס שבחשיפת המידע לצורך מימוש זכות הערר כמו גם את האינטרס שבהבטחת תפקודה התקין וקיום דיון פתוח וחופשי בין אנשיה, ולאזן ביניהם. סירובה של הרשות להעביר לעיונם את המסמכים המבוקשים מלמד, לטעמם, כי לא נערכה פעולת האיזון המתחייבת.

יתרה מזאת, גם מקום שמסמך מסוים בא בגדרו של סייג מן הסייגים המפורטים בסעיף 30(ב) לחוק בתי דין מנהליים, מסמיך סעיף 30(ה) את בית הדין להורות לרשות המנהלית לאפשר את העיון בו, חרף הפגיעה העלולה להיגרם כתוצאה מכך, אם מצא כי הצורך בעיון לשם עשיית צדק גובר על הטעם שבמניעת העיון.

עוד טוענים המבקשים, כי היקף זכות העיון רחבה יותר כאשר המדובר בערר המעמיד לביקורת את החלטת הממונה לבין הליך של בקשה לאישור הסדר כובל, בגדרו על מבקש האישור לבסס את בקשתו בראיותיו שלו ואין הוא יכול להישען על תשובת הממונה ולתור בה אחר ראיות כאלה.