דחיית בקשה לאישור תובענה ייצוגית נגד עסקת מכירת השליטה בפרטנר מסקיילקס לטלקום

1. בפניי בקשה לסילוק על הסף של תובענה ולצידה בקשה לאישורה כתובענה ייצוגית (להלן: " הבקשה לאישור"). עניינה של הבקשה לאישורהוא עסקת המכירה של מניות חברת פרטנר תקשורת בע"מ (להלן: " פרטנר") בה מחזיקה חברת סקיילקס קורפוריישן בע"מ (להלן: " סקיילקס" או " החברה"), לחברת ס.ב ישראל טלקום בע"מ (להלן: " הרוכשת" או " טלקום").
2. שתי שאלות עיקריות עומדות על הפרק בבוא בית המשפט להכריע בבקשה לסלק את הבקשה לאישור על הסף:

                                 א.         האם תובענה ייצוגית היא הדרך הנאותה לנהל את עתירת המבקש, או שמא היה עליו להגיש בקשה לפי סעיף 350 לחוק החברות?

                                  ב.         מה משמעות החלטות אסיפות מחזיקי אגרות החוב, ומה משמעות החלטת הנאמן שלא לתבוע את החברה - האם יש בהן כדי לשלול מהמבקש את המעמד של תובע ייצוגי בנסיבות העניין?

3. מתוך שאלות אלה נגזרות מספר שאלות משנה שמחייבות את התייחסות בית המשפט:

                                 א.         האם התנאת אישור עסקה להעברת שליטה בחברה ציבורית באישור אסיפת בעלי האג"ח בסדרות השונות מהווה הצהרה על חדלות פרעון והאם כל הצהרה שכזו מחייבת פניה לבית משפט של פירוק ורק לבית משפט זה?

                                  ב.         מה מעמדו של נאמן ומהו גבול סמכותו לייצוג בעלי האג"ח לאחר החלטת האסיפה?

                                  ג.          מהי נפקותה המשפטית של החלטת הרוב באסיפת בעלי האג"ח?

                                  ד.         האם בעל אג"ח המתנגד להחלטת הרוב רשאי להגיש תביעה נגד החלטת האסיפה - ובמסגרת איזה הליך משפטי עליו לעשות כן?

                                 ה.         האם לבעלי האג"ח שויתרו על הזכות להתייצב באסיפה עומדת הזכות להגיש תביעה בהתעלם מהחלטותיה?

4. מבקש הבקשה לאישור, מר זומר (להלן: " זומר" או " המבקש"), טען בבקשתו כי חלוקת התמורה של העסקה בין נושיה של סקיילקס מקפחת את כלל מחזיקי אגרות החוב של החברה, ויוצרת העדפת נושים לטובתה של חברת אדוונט.
5. בטרם אתייחס לבקשה לסילוק על הסף, אתאר בקצרה את בקשת זומר לאישור התובענה שהגיש כתובענה ייצוגית.
6. ההדגשות בציטוטים שלהלן אינן במקור - אלא אם צוין מפורשות אחרת.

תמצית העובדות שאינן שנויות במחלוקת:

7. סקיילקס הינה חברה ציבורית אשר ניירות הערך שלה נסחרים בבורסה לני"ע בת"א.
8. בסוף שנת 2009 רכשה סקיילקס מ- Advent Investment Pte Ltd (להלן: " אדוונט"), תאגיד סינגפורי בשליטת קבוצת האצ'יסון, את השליטה בפרטנר, באמצעות רכישה של 51.3% מהון המניות המונפק של פרטנר. סכום הרכישה עמד על סך של כ - 5.3 מיליארד ש"ח. לשם מימון הרכישה, נטלה החברה הלוואות,בין היתר, מאדוונט, וכן הנפיקה אגרות חוב לציבור.
9. ביום 30.11.2012 התקשרה סקיילקס בהסכם רכישה עם טלקום, תאגיד בבעלות מלאה של סבן קפיטל גרופ. על פי הסכם זה, סקיילקס תמכור לטלקום מניות של חברת פרטנר, בתמורה לכך שטלקום תיטול על עצמה את מלוא החוב של סקיילקס בגין הלוואה שהועמדה לה ע"י אדוונט.
10. הסכסוך שלהלן איננו נובע מעצם ביצוע המכירה, או מגובה התמורה שנקבעה בה, אלא מהאופן שבו תחולק התמורה בגינה.

תיאור תמציתי של העסקה