בטול מכרז מחמת פגמים מהותיים בעריכתו והוראה על בצועו מחדש

העתירה בתמצית:

בפני עתירתה של העותרת, חברת אורהייטק בע"מ- חברה פרטית הרשומה בישראל, העוסקת בן השאר בביצוע סקרי חריגות בנייה וארנונה, מדידות ועריכת נתוניהן בשיטה מתקדמת באופן ממוחשב בשיטת GIS (להלן: " טכנולוגיית GIS") לצרכים שונים ומגוונים עבור רשויות מקומיות ומשרדי ממשלה בישראל ומחוצה לה, לביטול החלטתה מיום 29.4.08 של עיריית באקה ג'ת- המשיבה מס' 1 (להלן: " העירייה") המכריזה על הצעת חב' ש.ל.מ. שירותים לרשויות מקומיות בע"מ- המשיבה מס' 2, שהינה החברה הזוכה (במכרז משותף) של החברה למשק וכלכלה של שלטון מקומי במדידת נכסים לארנונה, בהצעה הזוכה במכרז פומבי מס' 02/2008 לביצוע סקר מדידת נכסים לצורך ארנונה (להלן: " המכרז") ולהכריז על הצעת העותרת כהצעה הזוכה במכרז. לחילופין, להורות לעירייה על ביטול המכרז ופרסומו מחדש, נוכח הפגמים שנפלו באופן ניהולו וניסוחו.

בד בבד עם הגשת עתירה זו הוגשה גם בקשה למתן צו ביניים, לפיו על העירייה להימנע מלהעביר העבודות נשוא המכרז לחב' ש.ל.מ. שירותים לרשויות מקומיות בע"מ (להלן: "חברת ש.ל.מ." או " החברה הזוכה"), עד אשר תינתן הכרעה בעתירה זו.

העובדות וטענות הצדדים:

במהלך חודש פברואר 2008 פרסמה העירייה מודעה המזמינה קבלנים להציע הצעות לביצוע עבודות למדידת מבנים/עסקים מסחריים בעיר באקה ג'ת. במסגרת הודעת הפרסום ציינה העירייה שרשאים להשתתף במכרז " קבלנים בעלי ניסיון העונים על הכישורים כמפורט במסמכי המכרז", והודיעה על פגישת קבלנים שתתקיים ביום חמישי 28.2.08 שעה 09.00 בבוקר.

מסמכי המכרז פירטו בפני המציעים הפוטנציאליים את תנאי הסף להשתתפות במכרז, במסגרת רשימת התנאים הכלליים להשתתפות במכרז, וכללו בין השאר את התנאי הבא: "[...] 3.2 מי שהינו בעל ניסיון מוכח לוגיסטית (אמצעי איסוף ואגירת נתונים בצורה ממוחשבת בשיטת " GIS ") המאפשרת שליפה, עדכון ומיון נתונים [...]".

במהלך התקופה, ממועד פרסום הזמנת העירייה להציע הצעות ועד למועד האחרון להגשת ההצעות אשר נקבע ליום 16.3.08 הוגשו אל העירייה בקשות להבהרת מסמכי המכרז, ונענו.

ביום 16.3.08 התכנסה ועדת המכרזים של העירייה לישיבה מס' 05/2008, במהלכה נפתחה תיבת המכרזים. בסופו של יום הוחלט ע"י ועדת המכרזים על העברת החומר לחוו"ד מהנדס העירייה והיועץ המשפטי, ולאחר מכן תתכנס הוועדה שוב לדיון ולהחלטה. מהנדס העירייה המליץ על מסירת ביצוע העבודה לחברת הזוכה בכפוף לבדיקת היועץ המשפטי, לאחר שהצעתה הייתה הזולה ביותר מבין המציעים. וביום 20.4.08 נתן היועמ"ש לעירייה חוות דעת לפיה קבע שכל הצעות המכרז עומדות בדרישות הסף במכרז, אך העמיד את שאלת עמידת המציעים השונים בדרישת הכישורים והניסיון באחריות מהנדס העירייה. בהמשך לחוות הדעת הנ"ל, ביום 29.4.08 המליצה ועדת המכרזים על התקשרות העירייה עם החברה הזוכה, היא המשיבה 2. החלטתה הועדה אושררה בתאריך 7.5.08 ע"י ראש העיר. והעירייה הודיעה לכלל המציעים את דבר זכיית חברת ש.ל.מ. במכרז.

העותרת טוענת, כי היא עמדה בכל תנאי הסף, לרבות שימוש בטכנולוגיית ה-GIS, הגישה את הצעתה למכרז, והשתתפה במפגש הספקים ורכשה את מסמכי המכרז באותו היום. לעומתה, אין החברה הזוכה עומדת בתנאי הסף, משהצעתה של החברה הזוכה אינה מציגה שום ניסיון מוכח בביצוע העבודות באמצעות טכנולוגית ה-GIS. בנוסף, נספחי הצעתה של החברה הזוכה אינם חתומים ע"י החברה, ולא ברור מועד חתימת מסמכי המכרז ע"י החברה הזוכה ובאם היו חתומים כדין כנדרש בתנאי המכרז, עת ישיבת ועדת המכרזים. וכמו כן, לא צורפה תעודת מודד מוסמך עם רישיון בתוקף להצעה שהוגשה. אי עמידה בתנאי הסף הינו פגם מהותי, הפוגע בעקרונות השוויון והתחרות בין המציעים ומציעים פוטנציאליים.

העותרת טוענת שהן בפרסום המכרז והן במסמכי המכרז, לא צוין בפני הקבלנים שההשתתפות בסיור היא חובה, דבר שפוגע במציעים פוטנציאליים. מה גם שלא נערך פרוטוקול לסיור הקבלנים הנ"ל. לטענתה, מהנדס העיר לא ויתר כלל על תנאי הסף הדורש מהמציעים להציג ניסיון מוכח בטכנולוגיית GIS, ולמציעים שהשתתפו בסיור כלל לא הובהר שהעירייה מוותרת על תנאי סף זה.

ועוד, ביום 19.5.08 פנתה העותרת לעירייה בבקשה להמצאת מסמכים, וכבר בשלב זה הפנתה העותרת את תשומת לב יועמ"ש העירייה לכך שאותה הצעה זוכה אינה עומדת בתנאי הסף. בהמשך, ביום 3.6.08 שיגרה העותרת מענה מפורט בקשר לפגמים שנפלו בהחלטת ועדת המכרזים ואופן בחינת ההצעות ע"י הגורמים המקצועיים בעירייה. ביום 17.6.08 דחתה העיריה את טענות העותרת (כעולה מהסיור ושאלות ההבהרה כאמור לעיל). העותרת טוענת כי שינוי תנאי סף, גם במענה לשאלות הבהרה, אינו מספיק לשינוי תנאי הסף, קל וחומר כאשר המדובר בשינוי המפרט הטכני כולו.

בנוסף על האמור לעיל, טוענת העותרת שהצעתה נסמכה על מתן שירותי המדידות יחד עם תוכנת GIS ולעניין האחרון משמעות רבה ביחס לאיכות השירותים וכמו גם לגובה הצעת המחיר.

זאת ועוד זאת, העותרת טוענת שמעיון בהחלטת ועדת המכרזים, אין הצבעה על כך שהועדה הפעילה שיקול דעת. החלטה זו בדבר ביטול תנאי הסף ושינוי המפרט הטכני אינה מתועדת בפרוטוקול כנדרש, ואין הנמקות לפשר ההחלטה, כך שיהא ניתן להעמיד את המעשה המנהלי לביקורת כלשהי.

עוד נטען שהעירייה, בהתנהלותה חסרת תום הלב, ביקשה ליצור פתח לשינוי תנאי הסף, בהתאם להצעות הכספיות שיובאו בפניה ולכך. המדובר בהתנהלות המנוגדת לכללי המינהל התקין ובניגוד לדין.

באשר להצעותיהם של המשיבים 3-5 נטען שלא עמדו בתנאי הסף של המכרז.

יתר על כך, העותרת גורסת כי בשאלת עמידת החברה הזוכה בתנאי הסף מהנדס העירייה מפנה ליועמ"ש של העירייה, וזה מפנה אליו חזרה, כך ששתי חוות הדעת הן של המהנדס והן של היועמ"ש חסרות, לא ענייניות ושגויות. בנוגע לחוות דעתו של מהנדס העירייה נטען כי היא שגויה, לוקה בחסר ואינה ממצה.   

העירייה טוענת כי תנאי המכרז המלאים נקבעו בחוברת המכרז, אשר נרכשה ע"י ששה קבלנים שהם העותרת וע"י המשיבות 2-6 בלבד. אותם ששה קבלנים בלבד השתתפו בסיור הקבלנים. בפרסום המכרז לא פורטו תנאי המכרז, כך שלא ניתן לטעון ששינוי תנאי שפורסם מחייב פרסום חוזר. ושאף גורם אחר לא ביקש לעיין במסמכי המכרז, ולא התעניין במכרז.

לשיטתה של העירייה, במהלך סיור הקבלנים, ולאור העובדה שאין המדובר בעניין מהותי, וכי כל שיטת איסוף ממוחשב אחרת להנחת דעתו תהיה מספקת, ולאור העובדה שאין בעירייה מערכת GIS, הודיע מהנדס העירייה למשתתפים על ביטול הדרישה שבמכרז בכל הקשור לטכנולוגיית GIS. וביום 10.3.08 העבירה העירייה למשתתפים במכרז, לרבות לעותרת, ריכוז הערות ובו גם ביטול הדרישה בקשר וביחס לשיטת GIS. המציעים, והעותרת בכללם, צירפו להצעתם דפים אלו חתומים על ידם כחלק מהצעתם, והכול בטרם הגשת ההצעות ע"י המציעים השונים.

יתרה מכך, בהתכתבות בין העותרת לעירייה, בתאריך 17.6.08 ומשדחתה העירייה את טענותיה של העותרת, העירייה הודיעה כי אין לה מערכת GIS, ואין בכוונתה להשתמש במערכת כזו. עוד באותו מכתב נרשם עי העירייה כי עיקר הנכסים למדידה, במרביתם המכרעת, הינם מבנים והמרכיב של קרקע תפוסה שולי ביותר. וגם לאחר שנלקחה בחשבון ההצעה לגבי הקרקע התפוסה עדיין הצעת החברה הזוכה נשארה ההצעה הזולה ביותר.