בחינת חוקיותם של מתקני תקשורת סלולארית שהוקמו על גגות בניינים

פסק דין (טיוטא 3)

מבוא

1.      1.      לפנינו חמישה ערעורים של צדדדים שונים, אשר בשל סוגיות דומות שמתעוררות בחלקם, הם נשמעו באותו מועד, וינתן פסק דין במרוכז (תוך התייחסות לאיפיונים המיוחדים, במידת הצורך). כל הערעורים נוגעים בדרך זו או אחרת לבחינת חוקיותם של מתקני תקשורת סלולארית שהוקמו על גגות בניינים.

עפ"א 80217/06 ועדה מקומית לתכנון ובנייה הרצליה נ' סלקום בע"מ: ערעור על החלטת ביהמ"ש לעניינים מקומיים בהרצליה (כב' השופטת א' לוי) מיום 7/6/06 בב"ש 5/06 ו-ב"ש 6/06 לפיה ביטל ביהמ"ש קמא את צו ההריסה מיום 19/2/06 שהוצא ע"י המערערת 1. צו ההריסה התייחס לבנית מתקן תקשורת סלולארית בגג מבנה ברחוב הנדיב 71 בהרצלייה, גוש 6525 חלקות 75,76,77.

      עפ"א 71751/07 סלקום בע"מ נ' הוועדה המקומית לתכנון ובניה רמת גן: ערעור על פסק דינו של ביהמ"ש לעניינים מקומיים ברמת גן (כב' השופטת ר' ערקובי) מיום 2/7/07 בב"ש 7/06 בו דחה ביהמ"ש קמא את בקשתה של המערערת לביטול צו ההריסה מינהלי מיום 28/2/06 שהוצא ע"י המשיבים 1 ו-2. צו ההריסה התייחס לבניית מיתקן תקשורת על גג בניין ברחוב עוזיאל 163 ברמת גן, גוש 6144 חלקה 611.

      עפ"א 80177/07 יוסף מרגושס נ' הועדה מקומית לתכנון ובניה רמת גן:ערעור על פסק דינו של ביהמ"ש לעניינים מקומיים ברמת גן (כב' השופטת ר' ערקובי) בתיק פ 2361/05 בו הרשיע ביהמ"ש קמא את המערער בגין שני אישומים, המייחסים לו ביצוע עבודות ללא היתר ושימוש שלא עפ"י היתר, עבירות על הוראות סעיפים 145(א)(2), 204(א), 204(ב), ביחד עם סעיפים 208(א), 205 ו-206 לחוק התכנון והבנייה, התשכ"ה 1965. כתב האישום מייחס למערער בניית אנטנה סלולארית הממוקמת במרפסת בקומת הגג של הבניין המצוי ברחוב חיים לנדאו 3 ברמת גן, גוש 6168 חלקה 579. המערער הורשע בהיותו הבעלים ו/או המחזיק של המקרקעין.

            עפ"א 80211/07 פרטנר בע"מ נ' הועדה המקומית לתכנון ובנייה רמת גן: ערעור על פסק דינו של ביהמ"ש לעניינים מקומיים ברמת גן (כב' השופטת ר' ערקובי) בתיק פ 2361/05 בו הרשיע ביהמ"ש קמא את המערערת בגין שני אישומים, המייחסים לה ביצוע עבודות ללא היתר ושימוש שלא עפ"י היתר, עבירות על הוראות סעיפים 145(א)(2), 204(א), 204(ב), ביחד עם סעיפים 208(א), 205 ו-206 לחוק התכנון והבנייה, התשכ"ה 1965. כתב האישום מתייחס לבניית אנטנה סלולארית הממוקמת במרפסת שבקומת הגג של הבניין, המצוי ברחוב חיים לנדאו 3 ברמת גן, גוש 6168 חלקה 579.

            ע"פ 71758/07 פלאפון בע"מ נ' הועדה המקומית לתכנון ובנייה רמת גן: ערעור על פסק דינו של של בהימ"ש לעניינים מקומיים ברמת גן (כבוד השופטת ר' ערקובי) מיום 2/7/07 בב"ש 11/6 בו דחה ביהמ"ש קמא את בקשתה של המערערת לביטול צו ההריסה מיום 29/5/06 שהוצא ע"י המשיבים 1 ו-2. צו ההריסה התייחס לבניית מיתקן תקשורת על גג הבניין המצוי ברחוב הבעל שם טוב 20 ברמת גן, גוש 6145 חלקה 1380.

המחלוקת העיקרית

2.      המחלוקת העיקרית בין הצדדים מתמקדת בסוגיה, האם הפטור מהיתר בנייה שבסעיף 266ג לחוק התכנון והבנייה התשכ"ה- 1965 (להלן: " חוק התו"ב") המוענק להקמת מיתקן גישה אלחוטית חל גם על מיתקן  גישה אלחוטית המשדר בשיטה הניידת והפועל במערכת רדיו טלפון נייד. 

שאלה נגזרת היא השאלה, מה דינו של הציוד הנלווה אשר התקינו החברות הסלולאריות בחדרים נפרדים בתוך המבנים שעל גגם מותקנים מתקני הגישה האלחוטית, האם ציוד זה נחשב לחלק אינטגרלי של המיתקן כולו, או שמא ניתן להתייחס לחלקים אלה בנפרד.  

הכרעת ביהמ"ש קמא:

3.         מפסקי הדין של בתי המשפט קמא עולות שתי גישות מנוגדות:

גישה א' - לפיה לא חל הפטור בסעיף 266ג' (להלן: " הפטור") על מתקני החברות הסלולריות.

גישה ב' - לפיה חל הפטור על מתקני החברות הסלולריות.

א.         גישת ביהמ"ש קמא השוללת תחולת הפטור לחברות הסלולריות מתבססת בתמצית על הנימוקים הבאים: