פסק דין בתיק ע"ת 94/01

1. הנאשם זוכה בבית הדין קמא, לאחר שעדת התביעה מס' 1, סמלת אריאלה נגרו, החלה בעדותה, ואמרה שלא הוכנה לעדות זו, וכי אם היתה מוכנה מראש, היתה מביאה את המסמכים המאשרים, שהיא מוסמכת להפעיל את הממל"ז, ושהיא לא יכולה להעיד, כי היתה צריכה להביא את ההוכחות כמו יומן ההפעלה.

2. בעקבות דברים אלה, קטע בית הדין קמא את עדותה, וקבע כי כבר לפני תחילת עדותה של עדת התביעה, ברור לבית הדין כי אין בידי התביעה די ראיות כדי להוכיח את ההאשמה, דהיינו - אין את יומן ההפעלה, ולפיכך, אין הוא רואה הצדקה לדחות את המשך הדיון למועד אחר.

3. על פסק-דין זה ערערה התביעה.

4. נראה לי כי דין הערעור להתקבל. מה שעשה בית הדין קמא הוא קפנדרייה - דהיינו, הוא החליט מראש, עוד בטרם נשמעו ראיות התביעה, כי אין בידי התביעה ראיות לכאורה - קיום חובה מס' 2 - כדי להעביר את הנטל על שכמו של המשיב.

5. עיון בחוק השיפוט הצבאי מעלה, שלפי סעיף 351 אין טענה טרומית שלפיה חוסר דיות של ראיות, עוד לפני שנשמעו ראיות התביעה, יש בהן כדי לזכות את הנאשם.

6. גם הטענה שיש מקום לזיכוי, משום שהעדה לא הביאה עימה את יומן ההפעלה - דינה להידחות, מפני שלפי הפסיקה, אין התביעה חייבת להביא מראש את יומן ההפעלה, על מנת לקיים את החובה מס' 2, המוטלת עליה (ע"פ 5345/90 בראונשטיין נגד מדינת ישראל, פ"ד מו(5) 40, 50; ע"ת75/01/ התובע הצבאי הראשי נגד זנו; ע"פ 70228/99 מדינת ישראל נגד קרעין; ע"פ (ת"א) 70621/99 אריה יעקב נגד מדינת ישראל.

7. למעלה מן הצורך, יש להוסיף שאפילו סבר בית הדין כי היה מקום להביא את יומן ההפעלה, מבלי שהעדה קיבלה זימון על כך, היה מקום לדחות את הדיון, על מנת לאפשר לתביעה להביא את יומן ההפעלה, במידה והוא קיים (ע"פ 19/64 היועץ המשפטי נגד ביהם, פ"ד יח(1) 468; ע"פ 951/80 פ"ד לה(3) 505, דברי השופט ברק (כתוארו אז)).

8. לאור האמור, אני מקבל את הערעור, ומחזיר את התיק לבית הדין קמא על מנת לשמוע את כל ראיות התביעה. בהתאם להצהרתו של בא-כוח התביעה, אני מורה להמציא לדיון שיתקיים את יומן ההפעלה, במידה והוא קיים. היומן יומצא לפני מועד הדיון להגנה, על מנת שתוכל לעיין בו.

ניתן והודע היום, 10/12/2001, בפומבי ובמעמד בעלי הדין.

                                                                                    __________________

                                                                                    סא"ל משה רביד -   שופט

חתימת המגיה:_________________                                     העתק נכון מהמקור

         רס"ן ציון סלמנזדה               

תאריך:______________________                                       ק.      בית        הדין