INTERACTIVE BROKERS LLC נ' רשות לניירות ערך תל אביב

1.העותרת היא חברה המספקת ללקוחותיה שירותי מסחר במט"ח. המשיבה (להלן: "הרשות") החליטה ביום 12.7.2017 לסווג חלק מעסקאות המט"ח המוצעות על ידי העותרת כעסקאות מכירה של "מכשיר פיננסי" כהגדרתו של מונח זה בסעיף 44יב(4) לחוק ניירות ערך, תשכ"ח-1968 (להלן: "החוק"; החלטה זו תכונה להלן: "ההחלטה"). משכך ולאור הסיווג הזה, הרי שהעותרת מפעילה "זירת סוחר" כהגדרתה בסעיף 44יב לחוק, והיא נדרשת לכן לקבל רישיון לניהולה. מאחר שלעותרת אין רישיון כזה, הודיעה הרשות לעותרת במסגרת ההחלטה כי עליה להפסיק את פעילותה בהתייחס לעסקאות אלה, ולחסום בפני לקוחות ישראלים את הגישה אליהן תוך 30 ימים.

עניינה של העתירה הנוכחית הוא בהחלטה האמורה. השאלה המרכזית שיש להכריע בה במסגרת העתירה היא האם העסקאות נושא החלטת הרשות אותן מציעה העותרת ללקוחותיה הן אכן מכירה של "מכשיר פיננסי" המחייבת רישיון.

רקע חוקי

2.בחודש מאי 2015 נכנס לתוקפו תיקון מס' 42 התש"ע-2010 (להלן: "תיקון 42" או "התיקון") לחוק, שבמסגרתו הוסף לחוק פרק ז'3 שעניינו ב"זירות סוחר". תיקון 42 והתקנות שהותקנו מכוחו – תקנות ניירות ערך (זירת סוחר לחשבונו העצמי) התשע"ה-2014 (להלן: "תקנות זירת סוחר"), נועדו להסדיר את הפיקוח על גופים העונים להגדרת "זירת סוחר" בחוק.

כך קובע סעיף 44יג כי "לא ינהל אדם זירת סוחר, אלא אם כן הוא בעל רישיון זירה, ובהתאם לתנאי הרישיון". סעיף 44יב לחוק מגדיר "זירת סוחר" כ"כל אחת מאלה -

(1) מערכת ממוחשבת שבאמצעותה קונה אדם מלקוחותיו, לחשבונו העצמי, מכשירים פיננסיים או מוכר ללקוחותיו, מחשבונו העצמי, מכשירים פיננסיים, באופן מאורגן, תדיר ושיטתי, למעט מערכת שבה כל המכשירים הפיננסיים שנקנים או שנמכרים הם מכשירים פיננסיים שתנאיהם נקבעו במשא ומתן ישיר בין הצדדים לעסקה;

(2) מערכת ממוחשבת המעמידה ללקוח אפשרות לסחור באמצעות מערכת כאמור בפסקה (1)" [ההדגשה לעיל ולהלן אינה במקור – ר.ר]

המונח "מכשיר פיננסי" שכלול בהגדרת המונח "זירת סוחר" כפי שהיא הובאה לעיל, מוגדר אף הוא בסעיף 44יב לחוק כ"כל אחד מאלה -

(1)ניירות ערך כהגדרתם בסעיף 1;

(2)ניירות ערך המונפקים בידי הממשלה או בידי בנק ישראל;

(3)יחידות של קרן סגורה כהגדרתה בחוק להשקעות משותפות;

(4)הסכם או הסדר שערכו נגזר מערכם של מטבעות, סחורות (Commodities), שערי ריבית, שערי חליפין, מדדים או מכשיר פיננסי אחר;

(5)כל מכשיר פיננסי אחר שקבע שר האוצר, לפי הצעת הרשות או בהתייעצות עמה ובאישור ועדת הכספים של הכנסת".