המחוזי: למכרות תמנע אין זכויות קנייניות בעודפי הכרייה

1. המבקשת, חברת מכרות נחושת תמנע בע"מ (להלן: " תמנע") הגישה תובענה זו, בדרך של המרצת פתיחה, בה ביקשה כי בית המשפט יצהיר כי יש לה זכות קניינית בעודפי הכרייה, שהפיקה במחצבים במכרות וכי היא זכאית לנהוג בעודפי כרייה אלו מנהג בעלים, כנגד תשלום תמלוגים למינהל מקרקעי ישראל (להלן: " המינהל"), הוא המשיב בתובענה.  לחילופין, ביקשה כי בית המשפט יצהיר כי זכאית היא לשווק את עודפי הכרייה ללא עריכת מכרז מטעם המינהל ולחילופי חילופין ובמידה ויקבע שיש לערוך מכרז לשיווק עודפי הכרייה ביקשה כי בית המשפט יצהיר בדבר זכאותה לתנאים מועדפים דהינו, להתחשבות כספית בתנאי המכרז ו/או בדבר זכאותה לקבלת כספים וזאת בגין השקעותיה והוצאותיה הכרוכות בהפקת מיון, שינוע, הערמה ושמירה של עודפי הכרייה הנדונים.

תמנע טענה לזכויות האמורות שהוקנו לה לטענתה, מכוח פקודת המכרות ו/או מכוח הסכמים ו/או הרשאות שניתנו לה, אשר יצרו מצג עליו הסתמכה.

2. העובדות שאינן שנויות במחלוקת:

תמנע הוקמה בשנת 1953 כחברה ממשלתית ועסקה בעיקר בכרייה, הפקה, עיבוד, מכירה וייצוא של נחושת. לצורך כך חתמה על הסכמי חכירה תלת שנתיים לכרייה מול משרד הפיתוח, על גלגוליו השונים ואל מול המפקח על המכרות.

אין חולק כי הסכמי חכירה לכרייה אלו חודשו מעת לעת ונמשכו עד שנת 1996.

בשנת 1994, או בסמוך לכך, הפסיקה תמנע את כריית הנחושת משיקולים של כדאיות. יחד עם זאת, המשיכה לחכור את שטחי הכרייה וחידשה את זיכיונות הכרייה שהיו לה, אל מול המפקח על המכרות, ומאוחר יותר אל מול המינהל. וכך, משנת 1996 ועד שנת 1999 הפך המינהל לראשונה לצד בהסכם כרייה משולש שנחתם בין תמנע, המינהל והמפקח על המכרות. במסגרת הסכם זה ולאור העדר הפקה בפועל, דרש המינהל מתמנע להתפנות משטחי כרייה בלתי מנוצלים, או שאין בהם יתרות עופרה מוכחת וכך צומצמה ההרשאה לכרייה, הגם שבפועל לא מומשה על ידי תמנע, לשטח של כ-20,500 דונם.

כך גם אין חולק כי מרבית ערימות עודפי הכרייה נותרו בשטח האמור.

לאחר תום תקופת ההסכם, חודש יולי 1999, לא חידש המינהל  את חוזה החכירה לכרייה אל מול תמנע.

במהלך השנים, ובעיקר החל משנת 1997,   בחנה תמנע שימושים שונים בעודפי הכרייה ובניצולם ואף קיבלה אישורים מעת לעת מהמינהל לשווק חומרים שהיו מצויים בעודפי הכרייה, וזאת הגם תום תקופת הסכם החכירה לצורכי כרייה, אשר כאמור הסתיים בחודש יולי 1999. 

כך הוכח כי במהלך שנת 1997 פנתה תמנע אל המינהל בבקשה לקבלת היתר להוצאת עודפי כרייה ונענתה. המינהל הוציא לתמנע תעודות משלוח להוצאת עודפי כרייה ומנגד שילמה תמנע למינהל תמלוגים, כפי שנדרשה לעשות, תמלוגים אשר חושבו לפי טבלת מחירים לחומרי מחצבה במינהל. מאז סיפק המינהל מעת לעת, משנת 1997 ועד שנת  2001  (7.10.01) ולאחר מכן שוב בשנת 2002 ו-2003, ולפי דרישה, תעודות משלוח בגין שווק עודפי הכרייה על ידי תמנע וגבה מתמנע תמלוגים קבועים עבור הוצאת ושיווק החומרים.

בשנת 2004 הודיע המינהל לראשונה לתמנע כי אין לה עוד זכויות בעודפי הכרייה האמורים וכי כאשר החומר יוצא למכרז תהיה לתמנע הזכות, כמו לכל אחד אחר, להגיש את הצעתה במכרז. על כך התרעמה תמנע וטענה לזכויות כאמור בעודפי הכרייה האמורים.

להערכת תמנע המדובר בעשרות מיליוני טון של עודפי כרייה המצויים בכ  6 - 7  ערימות אשר רוכזו במהלך שנות הכרייה שביצעה לאורך השנים. להערכתה שווי עודפי הכרייה מגיע בערכים ריאליים לסכום של כ-100 מליון ש"ח וטוענת כאמור לזכות בעודפים אלו.

תמנע ביקשה לבסס את זכויותיה בעודפי הכרייה הן במישור החוקי, מכוח פקודת המכרות והן במישור ההסכמי, מכוח ההסכמים שהיו לה לאורך השנים עם המפקח על המכרות ומאוחר יותר עם המינהל והן מטעמים של השתק ומניעות, כשלטענתה הציג בפניה המינהל מצג, עליו הסתמכה לאורך השנים, לפיו יש לה זכויות בלעדיות בעודפי הכרייה בכפוף לתשלום תמלוגים כדין.

לחילופין, טענה כי גם אם יקבע כי אין לה זכויות בעודפי הכרייה אותם ערמה בערימות, יש לקבוע כי שווק עודפי הכרייה במכרה בו פעלה פטור ממכרז ובהתאם יש ליתן לה עדיפות בשיווק עודפי הכרייה הנדונים על פני אחרים, מכוח השקעותיה בשינוע והערמת עודפי הכרייה הנדונים, מכוח התנהגות המינהל אשר התיר לה לשווק ללא מכרז ומכוח זיקתה לערימות עודפי הכרייה מכוח רישיון חיפוש (ותעודת תגלית) שהוענק לה, רישיון  עד 30 שנה.

בטרם אבחן אחת לאחת את טענותיה של תימנע יש לבחון תחילה מהם אותם עודפי כרייה בהם מדובר.

3.   מהם עודפי הכרייה?

במינוח זה של עודפי כרייה מתכוונת תמנע לכל אותם חומרים אותם הפיקה, עקב פעולות כריית הנחושת שביצעה, אותם שינעה שינוע פנימי ואכסנה בערימות. במילים אחרות, הכוונה לאותם עודפי חול, חומרי מילוי וגושי אבן.

על כוונתה של תמנע ניתן ללמוד ממכתבה  למינהל, מיום 16.11.97, (נספח ה' לבקשה), במסגרתו פנתה תמנע למינהל וביקשה תעודות משלוח לצורך שיווק עודפי הכרייה.

המינהל בתשובתו לתמנע, מיום 20.11.97, הגדיר את עודפי הכרייה כערימות פסולת ואף ביקש מתמנע לפרט בפניה את סוג החומר אותו היא מבקשת לשווק (ראה  נספח ו' לבקשה).