החלטה בתיק מ"ת 30441-08-13

1.         בפניי בקשה להורות על מעצרם של המשיבים עד תום ההליכים המשפטיים כנגדם על רקע כתב אישום המייחס להם ביצוע עבירות של קשירת קשר לביצוע פשע, ניסיון לייבוא סמים מסוכנים, כניסה למקום צבאי, הסתייעות ברכב לביצוע פשע.

2.         בכתב האישום נטען, כי עובר ליום 5/8/13, קשרו המשיבים קשר עם חמישה תושבי מצרים שזהותם אינה ידועה למאשימה (להלן: "האחרים"), לייבא סמים מסוכנים מסוג חשיש ממצרים לישראל.

            נטען, כי במסגרת הקשר, ביום 5/8/13 בשעה 20:45, הגיעו האחרים מן הצד המצרי לקרבת גדר הגבול ישראל - מצרים כשהם נושאים עימם שלושה שקים ובהם חבילות סם מסוכן מסוג חשיש במשקל כולל של 40.5 ק"ג (להלן: "חבילות הסמים"), סולם ואמצעי לראיית לילה. שניים מהאחרים, התקרבו אל גדר הגבול הישנה (להלן: "התלתלית"), חתכו את התלתלית נכנסו אל תוך שטח מדינת ישראל, כשהם עומדים בין התלתלית לבין גדר הגבול החדשה שבין ישראל - מצרים (להלן: "הגדר"). בהמשך, השניים שבו על עקבותיהם ונכנסו ביחד עם יתר האחרים כ- 450 מטר לעומק מצרים.

            בהמשך, בשעה 01:30 התקרבו האחרים לעבר התלתלית, כשהם נושאים עימם את חבילות הסמים, עברו דרכה ונכנסו לתוך שטח ישראל כשהם מתקרבים לגדר. בהגיעם לגדר, הניחו האחרים את הסולם על הגדר ואת חבילות הסמים על הקרקע בצמוד לגדר, כשאחד האחרים נושא עמו נשק והמתינו למשיבים.

            נטען, כי במסגרת הקשר, סמוך לפני השעה 01:20, נסעו המשיבים ברכב מסוג "מיצובישי פג'רו" (להלן: "הרכב"), כשהמשיב 1 נוהג ברכב והם נוסעים על ציר המכונה "א" לכיוון ציר פילדלפי, על מנת להגיע לנקודת המפגש ולקבל את הסמים מהאחרים. המשיבים המשיכו בנסיעה ועלו על ציר פילדלפי תוך שהם נכנסים לשטח צבאי סגור (להלן: "השטח"), ובהמשך עלו על ציר המכונה "ב" כשאורות הרכב כבויים על מנת למנוע גילויים על ידי כוחות צבא ומשטרה.

בהגיעם למקום המפגש, הבהב אחד האחרים באמצעות פנס לעבר המשיבים. המשיבים עצרו את הרכב במרחק של כ- 5 מטר מנקודת המפגש ובהמשך החלו בנסיעה לאחור על מנת לקרב את הרכב לנקודת המפגש ולהעמיס את הסמים על רכבם. האחרים הרימו את חבילות הסמים מן הקרקע על מנת להעבירן למשיבים אל מעבר לגדר. בשלב זה, כוח צה"ל שהיה במקום ביצע ירי לעבר האחרים, אשר פתחו במנוסה כשהם מותירים מאחוריהם את חבילות הסמים. המשיבים פתחו בנסיעה מהירה על ציר "ב" ובהמשך נסעו על ציר פילדלפי. במהלך מנוסתם על ציר פילדלפי, עצרו המשיבים פעמיים את הרכב, ירדו ממנו וניסו להימלט רגלית. משלא צלחו, חזרו לרכב והמשיכו בנסיעה עד שנעצרו במחסום שהוקם על ידי כוח צה"ל.

3.         ב"כ המבקשת עתר להורות על מעצרם של המשיבים עד תום ההליכים המשפטיים כנגדם. נטען, כי התשתית הראייתית נשענת על הודעות חיילי צה"ל (תצפיתנים אופק שני, אמילי עפרון, רבקה קמפר ולוחם 50) במסגרתם מסרו אודות נוכחות חמישה מצרים בקרבת הגבול כאשר הם נושאים עמם שלושה שקים ובתוכם סמים מסוכנים, ובהמשך הגעת המשיבים בג'יפ לנקודת המפגש צמוד לגדר, הירי ובריחת הג'יפ בציר עד שנעצר. עוד ישנו דיסק סרטון המתעד את התרחשות האירוע כמתואר בכתב האישום. לעניין המעצר הפנה ב"כ המבקשת להודעות הסמג"ד יואב ברטל והמ"פ יגאל רסקין שלקחו חלק במרדף אחרי הג'יפ של המשיבים במסלול הימלטותם. נטען, כי כאשר המשיבים נעצרו ע"י המ"פ, ונשאלו מה הם עושים במקום, נהג הג'יפ (המשיב 1), ענה: "הסתבכנו חבל על הזמן" והתחיל לבכות. עוד הפנה ב"כ המבקשת ל הודעת הקמ"ן שערך חיפוש בג'יפ של המשיבים שם תפס, בין היתר, תיק גב, משקפת, כפפות ועוד. עוד לדבריו, מלבד רכב הג'יפ לא היה בשטח רכב נוסף. עוד ישנה חוו"ד מז"פ ביחס לסם שנתפס. עוד נטען, כי המשיבים בהודעותיהם קושרים עצמם למקום- הגיעו לאזור לחפש גמלים, ובהמשך חקירתם שמרו על זכות השתיקה. נטען, כי שקרי המשיבים והתנהגותם המפלילה מחזקת את הראיות כנגדם.

            אשר לעילת המעצר, נטען כי כנגד המשיבים קמה עילת מעצר סטטוטורית מכוח סעיף 21(א)(1)(ג)(2) וסעיף 21(א)(1)(ג)(3). עוד קמה עילת מעצר מכוח סעיף 21(א)(1)(א) לחסד"פ וכן 21(א)(1)(ב) בשים לב לאופי המעשים ונסיבות ביצועם לכאורה.

4.         באי כוח המשיבים מנגד טענו, כי לא קיימות ראיות לכאורה לחובת המשיבים במעשים המיוחסים להם בכתב האישום. נטען, כי עסקינן בראיות נסיבתיות ואין ראיה ישירה הקושרת את המשיבים לניסיון ההברחה לכאורה. התשתית הראייתית נשענת למעשה על הודעות התצפיתנים אשר ראו את הרכב ועקבו אחריו דרך מצלמות ולא בראיה ישירה, כאשר המשיבים נעצרו במרחק של 12 ק"מ מנקודת המפגש. לגישת הסנגורים, לא ניתן להסיק מכך שהמשיבים היו ברכב וניסו להבריח לכאורה את הסמים. יתרה מכך, נטען, כי בזמן שהג'יפ מגיע לאזור הגבול, המצרים לא היו באזור, ואין ראיה לכך שהמשיבים ירדו מהג'יפ או טיפסו על הגדר או ניסו לקחת את הסמים. כמו כן, אין ראיות לקשר לכאורה בין המשיבים למצרים, ואף אין ראיות פורנזיות כדוגמת דנ"א או ט"א הקושרות את המשיבים לסמים שנתפסו. עוד נטען, כי קיימות סתירות בין עדויות החיילים לעניין תיאור האירוע.

            אשר לסרטון המתעד את האירוע נטען, כי בניגוד לטענת המאשימה, הרכב של המשיבים לא נראה נוסע לאחור לעבר הגדר, אלא מאט את מהירות נסיעתו וסוטה לכיוון הנגדי. כמו כן, הרכב לא נסע חזרה על עקבותיו אלא המשיך בנסיעה, וזאת בסתירה לעדויות החיילים. עוד נטען, כי בסרטון לא נראה קשר ישיר ורציף של הרכב שהגיע בסמוך לגדר, עד למעצרם של המשיבים בג'יפ. באי כוח המשיבים עתרו להורות על שחרורם של המשיבים בתנאים שיבטיחו התייצבותם למשפט זאת אף בשים לב לגילם הצעיר של המשיבים, נעדרי עבר פלילי.

דיון והכרעה

5.         ההחלטה בדבר מעצרו של הנאשם עד תום ההליכים נעשית על סמך חומר הראיות הגולמי, כאשר חומר הראיות טרם עבר את "מסננת" החקירה הנגדית, בשלב זה יש לבחון האם קיים סיכוי סביר להוכחת אשמתו של הנאשם (ראה בש"פ 10234/08). הלכה היא, כי בשלב זה בית המשפט בוחן רק את הפוטנציאל ה-הוכחתי של חומר החקירה, ואין הוא קובע ממצאים מזכים או מרשיעים (ראה בש"פ 8087/95). עוד נקבע, כי בשלב המעצר אין בית המשפט נדרש לשאלות של מהימנות עדים או למשקל העדויות, אלא אם מדובר בפריכות מהותיות וגלויות לעין המצביעות על כרסום ממשי בקיומן של ראיות לכאורה (ראה בש"פ 6982/10). בשלב הלכאורי, אין די בהצבעה על סתירות בדברי העדים, אלא יש להראות, כי הסתירות גלויות על פניהן, וכי הן מקעקעות את הגרסה באופן שלא יאפשר ליתן בה כל אמון ויציגה כמשוללת יסוד (ראה בש"פ 352/11). 

            עוד נקבע, כי תשתית ראייתית לכאורית, אך שהיא מורכבת ממסכת של ראיות נסיבתיות, עשויה להוות תשתית מספקת לצורך מעצר עד תום ההליכים מקום שיש בה כדי לבסס סיכוי סביר להרשעת הנאשם בעבירות המיוחסות לו, ובלבד שהראיות לכאורה ככל שהן נסיבתיות תהיינה על פניהן בעלות עוצמה שיש בה להוביל למסקנה לכאורית ברורה בדבר סיכויי ההרשעה (ראה בש"פ 1238/06).

6.         עיקר התשתית הראייתית נשענת על הודעות חיילי צה"ל אשר צפו מעמדות התצפית באירוע:

א.         מהודעותיהם של החיילים - אמילי אהרון (מפקדת תצפיות), אופק שני (חייל בגדוד), רבקה קמפר (מפקדת מחלקה) , יואב ברטל (סמג"ד), לוחם 50, לוחם 96, עולה, כי בסמוך לשעה 20:45 התקבלה הודעה על תנועה חשודה בצד המצרי. במצלמות נצפו חמישה אנשים בצד המצרי בתנועה לכיוון גדר המערכת הישראלית, כאשר שלושה אנשים נשארו על הציר המצרי ושניים חלפו והגיעו עד לטלטלית הישנה, חתכו אותה, הסתובבו באזור ובהמשך חזרו מכיוון הגדר לציר המצרי. כל החמישה הלכו לכיוון מצרים במרחק של 450 מטר מהגדר, אחד מהם דיבר בטלפון ושלושה מהם החזיקו משהו על גבם שנראה כמו שק או תיק, לאחד אחר היה סולם ביד ואמצעי לראיה. לאחר שנכנסו למרחק של 450 מטר הם התיישבו ובשעה 00:30 התחילו שוב בתנועה לכיוון הגדר. השלושה עצרו על הציר המצרי ושניים המשיכו לכיוון הגדר. בשעה 01:30 שני האנשים חזרו וקראו בתנועות ידיים לשלושה האחרים שהצטרפו אליהם וכולם הלכו לכיוון הגדר, חצו את הטללית ונעמדו ליד הגדר החדשה. בשעה 01:47 שמו סולם על הגדר והניחו את השקים על הרצפה בסמוך לגדר. בסמוך לשעה 01:20 דווח על זיהוי רכב מצד הישראלי ובשעה 01:52 נראה רכב ג'יפ קצר מסוג "מיצובישי פג'רו" נוסע על הציר מהצד הישראלי- כיוון כללי הר חריף. כשהג'יפ הגיע לכיוון הגדר, המצרים סימנו לכיוונו עם פנס מהבהב. הג'יפ נצמד לגדר במרחק של 2-3 מטרים מהמצרים, כשהגדר מפרידה ביניהם. הרכב החל לנסוע לאחור עם החלק האחורי צמוד לגדר המצרים התכופפו לשקים והחלו להרים דבר מה כדי להעביר מעבר לגדר, אך לא הספיקו כי בשלב זה נורה כדור מתצפית של ימ"ס לרגלו של אחד המצרים (שבר את ההגה לכיוון הגדר...וברגע ששבר שמאלה כדי לנסוע לאחור עם הצד האחורי צמוד לגדר בשלב זה נורה כדור מתצפית של הימ"ס...והרכב החל בטיסה על הציר דרומה- ראה הודעת הסמל אופק שני) ,. ארבע מצרים ברחו, אחד היה פצוע והשקים נשארו על הרצפה. הג'יפ החל בנסיעה במהירות גבוהה על הציר במקביל לגדר דרומה- לכיוון כללי הר חריף, כאשר הרכב עצר פעמיים במהלך הנסיעה, לזמן קצר, ויושבי הרכב יצאו מהרכב, מבלי להתרחק ממנו, כאשר הם מחפשים דרך מילוט. בהמשך חזרו לרכב. חוץ מהג'יפ לא היו רכבים נוספים על הציר.     

            עוד עולה מהודעותיהם, כי היו בקשר עין רצוף עם הרכב מרגע כניסתו לציר ועד למעצר. עוד מסרו, כי ישנה חפיפה בין המצלמות כך שתצפתו על הג'יפ לאורך כל הנסיעה בציר , וזה הרכב היחיד שהיה שם - זהו ציר סגור, שמלבד רכבים צבאיים לא נעים בציר רכבים אחרים .

            עוד מסר הסמג"ד (יואב ברטל) בהודעותיו, כי לאחר שצפה במצלמות שהמצרים מתקרבים לגדר ובג'יפ שנוסע על הציר והתקרב לגדר, הוא נסע לכיוון מסלול בריחת הג'יפ ובאמצעות רכבו חסם את הדרך. רכב הג'יפ נסע כשהאורות כבויים על ציר "א", כ- 12 ק"מ (פחות מ- 5 דקות) עד שנחסם על ידי רכבו. רכב הג'יפ נעצר, המשיבים יצאו ונשכבו על הרצפה. רכב נוסף של המ"פ הגיע וחסם את הג'יפ מאחור. כאשר שאל את נהג הרכב (המשיב 1) ,"מה אתם עושים פה?", השיב לו: "וואלה הסתבכנו חבל על הזמן" והתחיל לבכות "בהיסטריה".  

            עוד עולה מהודעת המ"פ (יגאל רסקין) , כי כאשר הצטרף לסמג"ד, חסם את רכבם של המשיבים, פתח את הגדר ותפס את הסמים שהיו בתוך שני שקים שהונחו מאחורי הגדר. עוד מסר, כי המשיבים אמרו לו שבאו לחפש גמלים אך טעו בדרך.  

            בנוסף ישנה הודעת קמ"ן הגדוד (בן הוכשטטר), אשר מסר, כי בחיפוש שערך בג'יפ של המשיבים, מצא בין היתר שני תיקי גב, משקפת, מעיל, כפפה. במסלול הבריחה של הרכב נמצא משקפת וכובע גרב בתוך שק יוטה לבן.