החלטה בתיק בש"א 2813/05

כללי

1.         האם רשאי בית משפט, לבקשת חייב, לכוף על נושה שיש לו חוב מובטח במשכון על נדל"ן (משכנתא), להמיר את המשכנתא לנדל"ן אחר, ששוויו נמוך יותר, אך עדיין ערכו עולה על סכום החוב (שהוא עצמו שנוי במחלוקת), וזאת כדי שהחייב יוכל לקחת הלוואות חדשות מגורם אחר, ולשם כך הוא זקוק לשחרור הנדל"ן המקורי מן המשכנתא שנערכה לטובת החייב, ולשעבד נדל"ן מקורי זה לנושה החדש.

2.         שאלה זו, הורתה ובסיסה - בדיני הקניין. השיקולים להכרעה בה מבוססים על דיני החוזים, אשר מכוחם נוצרה המשכנתא הראשונה, תוך יישום עקרונות-על של המשפט, וביניהם: תום הלב, "זה נהנה וזה לא חסר", "כופין על מידת סדום". במסגרת השיקולים השונים, יש להביא בחשבון שאלות רחבות יותר של מידת מעורבותו של בית המשפט ביחסים שהצדדים עיצבו לעצמם, ומקומו של תום הלב בסוגיה זו.

3.         העובדות העומדות ביסוד החלטה זו, יתוארו להלן, בתחילת ההחלטה, כאשר קודם יוצגו הצדדים, ולאחר מכן הרקע העובדתי שהביא למחלוקת נשוא בקשה זו. בפרק שלאחריו, יתוארו, בקצרה, ההליכים בתיק זה, ובעקבותיהם, יובאו תמצית טענות הצדדים. עיקר ההחלטה יוקדש, מטבע הדברים, לשיקולים המשפטיים והערכיים, אשר ינותחו, תוך השוואה ואנלוגיה לנושאים קרובים. נייחד גם דיון לעמדת המשפט העברי. בסיום, נצביע על הפתרון, תוך הצגת מעלותיו.

            לאחר שסיימתי את כתיבת ההחלטה, נוכחתי לדעת כי  הדברים התרחבו והסתעפו. כדי להקל על הקורא ועל המעיין, להלן תוכן העניינים של ההחלטה (בצד ימין מופיע שמו של ראש הפרק, ובצד שמאל מספרי הפיסקאות אשר באותו פרק) :

            כללי                                                                                                    3-1     

            רקע - הצדדים ויחסיהם ההדדיים                                                  7-4

            ההליכים שקדמו להגשת הבקשה נשוא החלטה זו                                 18-8

            הבקשה                                                                                          24-19       

            הדיונים בבקשה                                                                           27-25

            הצגת הנושאים השנויים במחלוקת                                                       30-28

            ניתוח פסקי הדין הישראליים                                                    33-31

            תום לב - סעיף 39 לחוק החוזים                                                43-34 

            הגבלת זכויות - סעיף 14 לחוק המקרקעין                                52-44 

            סמכות טבועה של בית משפט                                                    56-53

            דרכים משפטיות חילופיות לפתרון השאלה שבפנינו - כללי               58-57

            המרת שעבוד - היקש לדיני העיכבון                                                64-59

            המרת עיקול - היקש לענייננו                                               69-65

המשפט העברי  - כללי                                                           74-70