פסק-דין בתיק עפ"ג 24944-08-12

השופטת ר. אבידע:

בעקבות הודאתו הורשע המערער בביצוע עבירות של גידול סם מסוכן, עבירה לפי סעיף 6 לפקודת הסמים המסוכנים [נוסח חדש], התשל"ג - 1973 (להלן: "פקודת הסמים") וייבוא סם מסוכן, עבירה לפי סעיף 13 לפקודת הסמים. המערער נידון ל-9 חודשי מאסר לריצוי בפועל בניכוי ימי מעצרו, מאסר על תנאי והתחייבות. ערעורו מופנה כנגד חומרת העונש. בקשת המערער היא כי עונש המאסר בפועל יומר לעונש מאסר שירוצה בעבודות שירות.

כתב האישום וההליכים בבית משפט השלום

1. על פי העובדות בכתב האישום המתוקן, ביום 9.10.11 בשעה 12:00 או בסמוך לכך, הגיעה חבילת דואר אל דואר חבילות תל אביב מלונדון הממוענת למערער ולכתובתו, ובתוכה 13 זרעים של סם מסוכן מסוג קנביס תרבותי (להלן: "החבילה"). בתאריך 8.11.11 בשעה 15:10 או בסמוך לכך, ניגש צוות שיטור לדירת המערער באילת כדי למסור את החבילה לידיו. באותו מעמד קיבל המערער את החבילה, והשוטרים, לאחר שחשפו את זהותם  בפני המערער, ביקשו לערוך חיפוש בדירה. במהלך החיפוש בדירה נמצא כי המערער מגדל סמים מסוכנים כמפורט להלן:

א. בחדר בקומת הדיור העליונה, 18 שתילי סם מסוכן מסוג קנביס במשקל 900 גר' נטו.

ב. בקומת הדיור האמצעית גידל המערער 21 שתילי  סם מסוכן מסוג קנביס במשקל של 88.8 גרם נטו.

את הסמים המסוכנים גידל המערער ללא היתר או רשיון מאת המנהל. את החבילה ייבא המערער ללא שהדבר הותר בפקודה או בתקנות לפיה וללא רישיון מאת המנהל.

בית המשפט הרשיע את המערער, כאמור, על פי הודאתו בעובדות כתב האישום המתוקן וגזר עליו את העונשים המצויינים לעיל, לאחר שקיבל שני תסקירי שירות מבחן בעניינו של המערער.

2. שירות המבחן לא מצא מקום להתערבות טיפולית בעניינו של המערער והמליץ על הטלת עונש מאסר שירוצה בעבודות שירות. בית משפט השלום ציין כי העבירות בהן הורשע המערער הינן חמורות וכי מדובר בכמות גדולה ומשמעותית של סמים וכי לאור המלחמה בעבירות הסמים יש צורך בענישה מרתיעה ומשמעותית. יחד עם זאת, שקל בית המשפט את נסיבותיו האישיות של המערער הקשורות בגידול בתו, בת השש, הסובלת מאוטיזם, והעובדה כי אין בעברו עבירות סמים.    

טעוני ב"כ הצדדים

3. לטענת ב"כ המערער טעה בית משפט השלום בכך שלא התייחס לעובדה שתסקיר שירות המבחן היה מבוסס על בדיקות מוטעות מיסודן, מהן עלה כי בבדיקות לגילוי שרידי סמים המערער, כביכול, השתמש בסם מסוג MDMA, בעוד שבפועל לא השתמש. כן טען ב"כ מהערער כי בית משפט השלום לא יחס משקל הולם לנסיבותיו האישיות הקשות של המערער, כאשר הכוונה היא לכך שהמערער ואשתו מגדלים את ילדתם בת השש הסובלת מאוטיזם, בעלת 100% נכות, אשר גידולה הינו קשה, מצריך את הירתמות שני הוריה למשך 24 שעות ביממה. הסמים הוזמנו, לטענת ב"כ המערער, בשל המטלה המכבידה של גידול הבת. עוד טען ב"כ המערער כי המערער מנהל אורח חיים נורמטיבי יש לו בת מנישואים ראשונים והוא סב לנכד.

אשר לתסקיר שירות המבחן, טען ב"כ המערער כי בעקבות התוצאות המוטעות של הבדיקות ששירות המבחן ערך למערער, המערער ערך בדיקות נוספות שהוכיחו כי לא השתמש ב- MDMA           או כל סם אחר, הסיכוי לקבלת חוות דעת חיובית משירות המבחן היה אפסי. כן טען כי הטיפול אשר הוצע למערער על ידי שירות המבחן, להשתלב בקבוצת טיפול במרכז הארץ, לא היה מעשי בשל נסיבותיו האישיות של המערער, וכי המערער מעוניין לקבל טיפול אך אין כזה בנמצא במקום מגוריו, באילת.  ב"כ המערער טען כי מרשו גידל את הסמים בביתו לצריכה עצמית בלבד, וכי גידל כמות גדולה מתוך הנחה שחלק ניכר מהצמחים יינבלו.

לאור האמור, נסיבותיו האישיות של מרשו, וצרכיה של בתו, עתר ב"כ המערער להקלה בעונש, באופן שעונש המאסר בפועל יומר למאסר שירוצה בעבודות שירות.                                

4. ב"כ המערער הפנה לפסיקה ממנה ביקש ללמוד את רמת הענישה הראוייה בענייננו:

א.      ע"פ 2292/12 מזרחי נ' מ"י - המערער הורשע בבית המשפט המחוזי, בעקבות הודאתו, בביצוע מספר עבירות, כולל החזקת נשק ותחמושת שלא כדין, כשבראשן עבירות של יבוא סמים מסוכנים ונדון ל-8 חודשי מאסר בפועל. בשל שיתוף הפעולה של המערער עם חוקריו, העובדה כי השתמש בסם לשימוש עצמי והעבירו לחבריו ללא תמורה וכן בשל התסקיר החיובי שהוגש בעניינו, אורח החיים הנורמטיבי אותו המערער מנהל וההליך השיקומי בו החל, הופחת עונשו בבית המשפט העליון ל- 6 חודשי מאסר לריצוי בעבודות שירות.

ב.      ע"פ 7196/22 מ"י נ' ביזאוי - המשיב הורשע בבית המשפט המחוזי בעבירה של החזקת סם שלא לשימוש עצמי (119.6 גרם קוקאין וארבעה כדורי MDMA), והטלו עליו 6 חודשי מאסר לריצוי בעבודות שירות. בית המשפט העליון ציין, בערעור שהוגש על ידי המדינה, כי אכן גזר הדין שהוטל על המשיב הינו מקל וכי בעבירה בה הורשע יש חומרה רבה, אך נוכח נסיבותיו האישיות של המשיב, גילו הצעיר והעובדה כי היה במעצר בית במשך 3 שנים, נקבע כי העונש אינו חורג במידה המצדיקה התערבות ערכאת הערעור.

ג.        ע"פ 8092/04 חביב נ' מ"י - המערער הורשע בבית המשפט המחוזי ב-4 עבירות של סחר בסמים והחזקת סם מסוכן שלא לשימוש עצמי. המערער מכר לסוכן משטרתי סם מסוג קנבוס, בין היתר, סם במשקל 5.060 ק"ג ברוטו; 1.040 ק"ג ברוטו, 7.580 ק"ג ברוטו, 19.3 ק"ג ברוטו. כמו כן החזיק סם במשקל 19.935 ק"ג ברוטו. את העבירות ביצע המערער בשעה ששהה בקהילה טיפולית לנפגעי סמים. המערער צרף תיקים בגין החזקת סכין שלא כדין, עבירות זיוף, ועבירה של הפרעה לשוטר במילוי תפקידו, ונדון ל-40 חודשי מאסר לריצוי בפועל. בשל הישגי השיקום המיוחדים אותם השיג המערער, אימץ בית המשפט העליון את המלצת שירות המבחן והמיר את עונשו ב-600 שעות של"צ. בית המשפט ציין במקרה זה כי מדובר בהישגי שיקום נדירים.

ד.      ת.פ. 54137-02-12 מ"י נ' זלזינקוב (בית משפט מחוזי חיפה) - הנאשם הורשע בעבירות של ייבוא סם מסוכן, 4 יחידות צמחים המכילים סם מסוכן במשקל כולל של 3.6 ק"ג. הנאשם, בן 22, צעיר נורמטיבי שאינו מעורב בשימוש בסמים ואינו זקוק לטיפול, שירות המבחן המליץ שלא להרשיעו. בית המשפט הרשיעו והטיל עליו לבצע 350 שעות עבודות של"צ, מאסר על תנאי וקנס גבוה.

ה.      ת.פ. 40138/05 מ"י נ' פדרמן (בית משפט מחוזי תל אביב)- הנאשם הורשע בעקבות הודאתו בייבוא קוקאין במשקל של 187.26 גר' ובהחזקת סם לשימוש עצמי מסוג חשיש. במהלך