עע"מ
בית המשפט העליון
|
5408-12
14/02/2013
|
בפני השופט:
1. כבוד המשנה לנשיא מ' נאור
2. צ' זילברטל
3. א' שהם
|
| - נגד - |
התובע:
ברק 555 בע"מ
עו"ד גד טיכו
עו"ד יורם בר
עו"ד שאול צור
|
הנתבע:
1. מגלקום תקשורת מחשבים בע"מ
2. עיריית אשקלון
עו"ד יוסי לוי
עו"ד אייל בליזובסקי
עו"ד אלון בר-אל
עו"ד הילה רווח
|
| פסק-דין |
השופט א' שהם:
1. משתתף במכרז מגיש ערבות לא צמודה, בהתאם לדוגמת הערבות שהועברה לכלל המשתתפים. יומיים לפני תום מועד הגשת ההצעות, מודיעה ועדת המכרזים, באמצעות הדואר האלקטרוני, כי יש להמציא ערבות צמודה, כאשר כל המשתתפים במכרז, למעט אחד, מבצעים את השינוי. מה דין הצעתו של המשתתף אשר לא החליף את הערבות? זאת, בהינתן העובדה כי על פי תנאי המכרז ניתן לשלוח הודעות למשתתפים באמצעות הדואר האלקטרוני, כאשר לטענתו של אותו משתתף הודעה זו לא הגיעה אליו, ואין מחלוקת כי לא נעשה וידוא לגבי קבלת ההודעה על-ידי מזמין המכרז.
זוהי השאלה הטעונה הכרעה במסגרת ערעור זה.
רקע עובדתי
2. המשיבה 2, עיריית אשקלון, פרסמה, בחודש אוגוסט 2011, מכרז פומבי מס' 47/2011 (להלן: המכרז) שעניינו "אספקה, התקנה ותחזוקה למצלמות CCTV ומערכת לשליטה ובקרה, שדרוג והרחבת המוקד בעיריית אשקלון". המועד האחרון להגשת הצעות למכרז נקבע ליום 25.10.2011.
סעיף 8 לתנאי המכרז עניינו בהמצאת ערבות בנקאית, ובמקרה דנן יש חשיבות לאמור בס"ק 8.1, 8.2 ו-8.3.
סעיף 8.1 קובע כדלהלן:
"על המציע לצרף להצעתו ערבות בנקאית, בלתי מותנית, מבנק מורשה-מסחרי מוכר, לטובת העירייה, בהתאם לנוסח (מסמך א-3) המצ"ב, בסכום של 120,000 ש"ח... כולל מע"מ. הצעה ללא צירוף הערבות הבנקאית - תיפסל".
סעיף 8.2 לתנאי המכרז קובע קטגורית כי,
"כל שינוי של תנאי מהותי בכתב הערבות לעומת הנוסח המצ"ב - תגרום לפסילת הצעת המשתתף" (ההדגשה שלי - א.ש).
בסעיף 8.3 נקבע כי,
"תנאים מהותיים בכתב הערבות יהוו: סכום הערבות, הצמדת הסכום (לרבות סוג המדד וחודש המדד הקובע להצמדה), זהות בין המציע לנערב...", ועוד.
3. אין חולק כי בנספח א-3 למכרז צורפה דוגמת הערבות הבנקאית הנדרשת, ובה אין כל אזכור לנושא הצמדת סכום הערבות. נחזור ונזכיר, כי משתתפי המכרז נדרשו להגיש את הערבות הבנקאית בהתאם לנוסח המצורף, והוזהרו לבל ישנו מהנוסח, שכן כל שינוי של תנאי מהותי בכתב הערבות, יביא לפסילת ההצעה.
חמישה מציעים נגשו למכרז, וביניהם המערערת והמשיבה 1, והמערערת הגישה כתב ערבות, בהתאם לנוסח שצורף למכרז. ביום 23.10.2011 שעה 13:12, יומיים לפני המועד האחרון להגשת הצעות להשתתפות במכרז, נשלחה הודעה באמצעות הדואר האלקטרוני לכל המשתתפים במכרז, שזה לשונה:
"אל משתתפי מכרז 47/2011
מאחר ובנוסחי הערבויות שצורפו למסמכי המכרז נשמט סעיף ההצמדה, אני מצרפת נוסחי ערבויות מעודכנים, אציין כי יש להגיש ההצעה עם ערבות בנקאית על-פי הנוסח המעודכן המצ"ב".
שולחת ההודעה היא הגב' רחל מכלוף, מנהלת יחידת המכרזים במשיבה 2.
ההודעה נשלחה באמצעות הדואר האלקטרוני, בהתאם לסעיף 15.4 לתנאי המכרז, שבו נאמר כי,
"שינויים, תיקונים והבהרות כאמור יובאו בכתב לידיעת כל רוכשי המכרז והמשתתפים בסיור הקבלנים (אם נערך) בדואר ו/או דואר אלקטרוני ו/או במברק ו/או בפקסימיליה ו/או במסירה ידנית".