החלטה בתיק בשא 11131/06

רקע

מבקשים 1 - 3 (להלן: "המבקשים") והמשיבות, חברות זרות, מחזיקים במניות מבקשת 4 העוסקת בייצור, שיווק וטכנולוגיה של מכשירים לזיהוי שטרי כסף (להלן: "החברה").

בדירקטוריון החברה מכהנים שלושה דירקטורים, מבקש 2, מנכ"ל החברה (להלן: "ס'"), ומר נפתלי מנדלוביץ שמונו מטעם המבקשים, ומר בוריס לוקשין שמונה מטעם המשיבות (להלן: "בוריס").

לטענת המבקשים, משנת 2003 העבירה  מבקשת 1 (להלן: "מנדי הון סיכון") לחברה הלוואות בסך של כ - 1,800,000$ שעל פי המוסכם בינה לבין החברה הקנו לה זכות להמרת ההלוואות למניות, אולם משיבה 1 (להלן: "סקונדה") באמצעות מר בוריס לוקשין מתחמקת מליישם את ההסכמה האמורה ואינה מאפשרת המרה של ההלוואות למניות החברה, אף שלחברה אין יכולת לפרוע את ההלוואות.

ביום 11.4.06 דרשה סקונדה מהחברה לזמן אסיפה כללית מיוחדת של בעלי המניות למינוי שני דירקטורים נוספים מטעם המשיבות. דרישה זו נדונה בדירקטוריון החברה ביום 26.4.06 ונדחתה ברוב קולות.

בסמוך זימנה סקונדה את בעלי המניות בחברה לאסיפה כללית מיוחדת של החברה ביום 18.5.06.

לטענת המבקשים, סקונדה לא זימנה את כל בעלי המניות בחברה ובמועד שנקבע לקיום האסיפה הכללית המיוחדת  נבצר מס' הנמצא בנסיעה עסקית מטעם החברה, להשתתף.

בהמרצת פתיחה 622/06 עתרו המבקשים להצהיר כי זימון האסיפה הכללית של החברה ליום 18.5.06 נעשה שלא כדין, כי המשיבות הפרו את זכות הסירוב הראשון שבתקנון החברה, לפיו זכאים המבקשים לרכוש מניות המשיבות בחברה בתנאים בהם נעשו עסקאות בקשר למניות המשיבות בחברה, כי מנדי הון סיכון זכאית להמיר הלוואות בעלים למניות מועדפות של החברה לפי שווי של 218$ למניה, כי ס' הוא הבעלים של 3,159 מניות בחברה, וכי שעבוד 1,800 מניות של החברה על ידי ס', בטל.

בבקשה שלפני עותרים המבקשים לאסור על כינוס האסיפה הכללית של החברה שנקבעה ליום 18.5.06 ולאסור על מינוי דירקטורים חדשים לחברה.

ביום 16.5.06 ניתן צו ארעי כמבוקש.

דיון

זימון האסיפה הכללית ע"י סקונדה

א.      לטענת המבקשים הזימון לאסיפה הכללית המיוחדת של החברה שנקבעה ליום 18.5.06 לא נמסר לס' שנמצא בנסיעה מטעם החברה במזרח הרחוק ובכך לא קיימה סקונדה את הוראות הדין המחייבות מסירת הזמנה לאסיפה הכללית 7 ימים קודם למועד האסיפה הכללית.

יתר על כן, סקונדה ידעה שס' לא יוכל להשתתף באסיפה הכללית שנקבעה ליום 18.5.06 בשל נסיעתו מטעם החברה. לפיכך, זימון האסיפה הכללית למועד האמור למינוי דירקטורים נוספים מטעם המשיבות באופן שישנה את יחסי הכוחות בהנהלת החברה, נעשה בחוסר תום לב. 

לטענת המשיבות, ההזמנות לאסיפה הכללית נשלחו לכל בעלי המניות לרבות ס' אליו נשלחה ההזמנה למשרדי החברה, לביתו ובדואר אלקטרוני.

ועוד. ככל שהמבקשים מצאו שהמועד לכינוס האסיפה אינו נוח למי מהם היה עליהם לבקש מסקונדה לשנות את מועד כינוס האסיפה הכללית עוד בטרם פנייתם לבית המשפט.

אין חולק שבמועד משלוח ההזמנה לא נכח ס' במשרדי החברה ועל כן לא היה טעם במשלוח ההזמנה למשרדי החברה ו/או בדואר אלקטרוני.

בחקירתו הודה בוריס נציגה של סקונדה,  שידע שגרושתו של ס' מתגוררת בניו יורק (ע' 5 לפרוטוקול מיום 30.5.06), לפיכך היה עליו לקחת בחשבון את האפשרות שבהעדרו של ס' לא נמצא איש בבית אשר יוכל למסור לס' השוהה במזרח הרחוק את ההזמנה לאסיפה הכללית המיוחדת. יתר על כן, השליח שנשלח מטעם חברת השליחויות "אופק שירותים משפטיים" ציין בתצהירו ובתרשומת שערך שנמסר לו על ידי הגברת שנמצאה בבית שס' אינו בבית.

אפשר שמבחינה פורמלית פעלה סקונדה כמתחייב, אלא שמשתכליתה של ההזמנה לאסיפה הכללית לאפשר לבעל מניות לדעת על כינוס האסיפה זמן סביר מראש כדי שיוכל לפעול בהתאם, ומשמצאתי שלכאורה ידעה סקונדה או היה עליה לדעת שס' הפועל בשליחות החברה לא יקבל את ההזמנה לאסיפה הכללית בדרכים המקובלות, היה עליה לפעול להמציא לו את ההזמנה לאסיפה הכללית בדרך שתבטיח שס' אכן יקבל את ההזמנה מבעוד מועד ו/או לשנות את מועד כינוס האסיפה הכללית המיוחדת בהתחשב בנסיעתו של ס'.

שינוי יחסי הכוחות בהנהלת החברה

ב.      לטענת המבקשים, המשיבות מנסות לנצל את העובדה שרישום בעלי המניות בחברה, לפיו הן מחזיקות ברוב מניות החברה אינו משקף את הזכויות האמיתיות של בעלי המניות בחברה, כדי למנות דירקטורים מטעמן ולהשתלט על הנהלת החברה. את טענתם זו, סומכים המבקשים על כך שהשליטה במשיבות, המחזיקות במניות החברה ללא כל פעילות עסקית אחרת, הועברה לצדדים שלישיים ובינן לבין עצמן, מבלי שניתנה למבקשים זכות הסירוב הראשונה הקבועה בתקנון החברה.

לטענת המבקשים, באפריל שנה זו הודיע בוריס לס' שהעביר את הבעלות במשיבות 2 - 3 לסקונדה, התאגיד הרוסי Nikoli אשר החזיק בסקונדה אינו מחזיק בה יותר וכי הוא, בוריס, אינו משמש עוד כנציגה של סקונדה ובכך יש כדי ללמד על שינוי בבעלות במשיבות.