בג"ץ דחה עתירה לביטול הנחיית טקס יום הזכרון בתל אביב ע"י יאיר לפיד

השופט ס' ג'ובראן:

1.        עניינה של העתירה שלפנינו בבקשת העותרים, כי בית משפט זה יורה למשיבים השונים לפעול, בדרכים שונות, על-מנת שמר יאיר לפיד לא ינחה את טקס "שרים בכיכר" בתל-אביב בערב יום הזיכרון, אשר חל מחר (24.4.2012) (להלן: הטקס או טקס יום הזיכרון).

           ביחס למשיב 1 מבקשים העותרים, כי בית משפט זה יורה לו ליתן טעם מדוע לא יפעיל סמכותו מכוח סעיף 5 לחוק יום הזיכרון לחללי מערכות ישראל, התשכ"ג-1963 (להלן: חוק יום הזיכרון) ויקבע, תוך התייעצות עם המועצה הציבורית המייעצת אשר מונתה על-ידו (להלן: המועצה המייעצת) מכוח הוראת סעיף 12 לחוק בתי קברות צבאיים, התש"י-1950 הוראות ברורות וחד-משמעיות לעניין אופי עריכת טקסים ביום הזיכרון לחללי מערכות ישראל ונפגעי פעולות האיבה על-ידי גוף הנופל להגדרת "גוף מבקר" לפי הוראת סעיף 9 לחוק מבקר המדינה, התשי"ח-1958 [נוסח משולב].

           כן מבוקש, כי במסגרת הוראות אלו, יקבע המשיב 1 הנחיה האוסרת על מי שהודיע על כוונתו להתמודד בבחירות לכנסת הבאה לקבל שכר בעבור השתתפות בטקסי זיכרון ממלכתיים וציבוריים המתקיימים במימון גוף מבוקר; וכי ביחס לטקס "שרים בכיכר" שעתיד להיערך מחר, יקבע המשיב 1 הוראה מפורשת האוסרת על המשיב 3 להתקשר עם לפיד לצורך קריינות והנחיית הטקס.

           ביחס למשיבים 2-3 מבוקש, כי יפסיקו התקשרותם עם לפיד לצורך קריינות והנחיית הטקס, וזאת בעיקר מכיוון שלא פרסמו מכרז פומבי לצורך ההתקשרות.

           ביחס למשיבה 4 מבוקש, כי תנחה את זכיינית ערוץ 10 להימנע משידור הטקס.

           ביחס למשיב 5 מבוקש, כי יפעיל סמכותו לפי הוראות סעיף 24א(ג) לחוק המפלגות, התשנ"ב-1992 (להלן: חוק המפלגות) ויקבע, כי ביחס ללפיד החלה "תקופת ההסדר" כהגדרתה בסעיף וכי יפעיל סמכותו לפי סעיף 24א(ז) ויקבע הנחיות לביצוע הוראות סעיף 24א.

2.        לטענת העותרים, המקרה שלפנינו מעלה סוגיה משפטית, אשר ככל שישתכנע בית משפט זה, כי הצדק עם העותרים, ניתן יהיה בנקל בהיבט הנקודתי למצוא לה מזור. לטענתם, ככל שבית משפט זה יגיע למסקנה, כי מן הצדק לקבוע שההתקשרות בין המשיבים 2 ו-3 ללפיד הינה התקשרות בניגוד לדיני המשפט המנהלי ולכן היא בטלה מעיקרה, כי אז בסמכות המשיבים 2 ו-3 להתקשר עם גורם אחר בלתי תלוי לטובת קריינות הטקס "שרים בכיכר 2012" כך שתישמר הממלכתיות שביום הזיכרון תשע"ב-2012. יצוין, בהקשר זה, כי העתירה כוללת למעשה שני מערכי טיעונים - טיעונים שעניינם ההתקשרות הפרטנית מול לפיד להנחיית הטקס, וטיעונים כלליים, שעניינם אי הפעלת הסמכות המנהלית הקנויה לכל אחד מהמשיבים בתחומו.

3.        מנגד, טוענים המשיבים, כי דין העתירה להידחות על הסף ממספר עילות, אשר די היה בכל אחת מהן בנפרד כדי להצדיק את דחייתה על הסף, לא כל שכן בהצטברותן של עילות אלו יד בכדי להצדיק את דחייתה של העתירה על הסף. לצד זאת, טוענים המשיבים כי אף לגופו של עניין דין העתירה להידחות.

4.        בטרם דיון יצוין כי עם העתירה הוגשה בקשה לפטור מתשלום אגרה, אשר נדחתה בהחלטת כבוד הרשם ג' שני. בקשה לעיון חוזר בהחלטה נדחתה גם היא, וניתן לעותרים זמן של שבוע ימים לתשלום האגרה. אף שכלל לא יידרש בית משפט זה להליך בו טרם שולמה אגרה, מצאנו לנכון, בנסיבות המקרה ונוכח דחיפותו, לדון בהליך ולתת את פסק דיננו זה. אין בכך משום התערבות בהחלטת הרשם, וחובת תשלום האגרה עודה מוטלת לפתחם של העותרים.

דיון

אי צירוף משיבים רלבנטיים

5.        לגישת המשיבים, די בעצם אי צירוף המשיבים הרלבנטיים כדי להוביל לדחיית העתירה על הסף. במסגרת זו, לא צורפו להליך לפיד, בעלת הזיכיון בערוץ 10 (העתיד לשדר את הטקס) וכן המועצה המייעצת.

6.        יצוין, כי אין ספק שהעותרים היו מודעים למקומו המרכזי של לפיד בהליך הנוכחי, שכן, כעולה מהעתירה, פנה העותר 1 אל לפיד ביום 1.4.2012. יצוין בהקשר זה כי פנייתו של העותר 1 ללפיד, המצורפת כנספח 2 לעתירה, היא כללית, אינה פורשת את הטענות המשפטיות המועלות בעתירה, ומסתפקת בטענה כללית בדבר החשיבות של ההפרדה בין השיח הפוליטי והממלכתי. בדומה, לא יכולה להיות מחלוקת כי זכיינית ערוץ 10 אף היא משיבה רלבנטית להליך הנוכחי. אמנם, בשני המקרים השאלה הכללית, של מדיניות המשיבים, היא רחבה ואינה מחייבת את צירוף כל מי שעלול להיות מושפע ממנה. יחד עם זאת, בנסיבות הקונקרטיות של העתירה, המבקשת לא רק קביעת מדיניות עתידית בנושאים העומדים על הפרק, אלא אף את ביטול השתתפותו של לפיד בטקס הקבוע למחר, 24.4.2012, לפיד וזכיינית ערוץ 10 עתידים להיות מושפעים באופן ישיר מההליך, ולפיכך חלה על העותרים חובה לצרפם.

           יצוין בהקשר זה, כי הכלל הוא שבמקום בו אפשר לתקן פגם פרוצדוראלי במסגרת ההליך, תוך פסיקת ההוצאות המתאימות כנגד העותרים, הרי שיש להעדיף זאת על מחיקת העתירה. זאת, כדי למנוע מצב בו נמנע הדיון המהותי בשל פגמים "טכניים" כאלו או אחרים. יחד עם זאת, במקרה הנוכחי לא ניתן לתקן את הפגם בהליך. זאת, שכן העתירה ממילא הוגשה בישורת האחרונה לפני קיום הטקס, וצירופם של משיבים נוספים בשלב זה לא תאפשר להם להיערך לדיון ולטעון את טענותיהם. כמו כן, במקרה הנוכחי, בו עולה כי העותרים הבינו, לכל הפחות ביחס ללפיד, כי הוא צד בעל עניין בהליך, ספק אם יש מקום להורות על צירופם של משיבים נוספים בשלב זה.

           משכך, בשל היעדר צירופם של לפיד ושל זכיינית ערוץ 10, אין מקום כלל להידרש לעתירה ככל שזו נוגעת לטקס הצפוי להתקיים מחר.

7.        בהמשך לאמור, המועצה המייעצת היא חלק בלתי נפרד מהמנגנון הקבוע בסעיף 5 לחוק יום הזיכרון אשר תומך בהפעלת סמכות השר. משמבקשים העותרים לתקוף את אופן הפעלת סמכות זו, מן הראוי היה לצרף את המועצה המייעצת כצד להליך, כדי שתביע את דעתה בסוגיות שעל הפרק. אי צירופה של המועצה מצדיק, כשלעצמו, את דחיית טענותיו של העותר ככל שאלו נוגעות לסוגיה הכללית של אופן הפעלת שיקול דעתו של השר מכוח חוק יום הזיכרון.

אי מיצוי הליכים

8.        העותרים טוענים בעתירה, כי בסוף חודש מרץ 2012 גילו שבכוונת המשיב 2, עיריית תל-אביב-יפו, להתקשר עם לפיד לשם הנחיית הטקס.