סלקום ישראל בע"מ נ' הטכניון - מכון טכנולוגי לישראל ואח'

פסק דין

מבוא

מוסד להשכלה גבוהה, הטכניון במקרה זה, פרסם מכרז לקבלת שירותי סלולר. עוד בטרם חלף המועד האחרון להגיש הצעות ולפני שכמובן עמדו בפני ועדת המכרזים ההצעות השונות, בחר הטכניון לבטל את המכרז ולקבל את השירותים המוצעים מחברה שזכתה במכרז מרכזי של החשב הכללי באוצר, בהסתמך על הסכמתה לתת לו את אותם התנאים. הטכניון ביסס את התקשרותו על פטור מחובת מכרז הקבוע בתקנות הרלבנטיות.

העותרת שהתכוונה להשתתף במכרז (והשתתפה גם באותו מכרז מרכזי של משרד האוצר), דורשת לבטל את הביטול ולחדש את הליכי המכרז של הטכניון.

ולרקע העובדתי.

-ביום 30.7.2013 פרסם המשיב 1 (להלן-הטכניון) מכרז לאספקת שרותי סלולר ומכשירים סלולריים (להלן-המכרז, נספח 1 לעתירה), בנספח א' למכרז (עמוד 6) פורסם לוח זמנים ולפיו המועד האחרון "לפרסום מענה לשאלות, הבהרות, תיקונים ושינויים במכרז" נקבע ליום 26.8.2013 והמועד האחרון להגשת הצעות נקבע ליום 10.9.2013.

-ביום 14.8.2013 החליטה ועדת המכרזים של הטכניון להקפיא את הליכי המכרז והודעה על כך פורסמה ביום 21.8.2013 באתר האינטרנט של הטכניון שנקבע בתנאי המכרז כאמצעי למסור הודעות למשתתפים (העתק הפרסום, נספח 2 לתשובת הטכניון).

-בשנת 2010 פרסם אגף החשב הכללי במשרד האוצר (להלן-החשכ"ל) מכרז מרכזי לאספקת שירותי תקשורת סלולר עבור משרדי הממשלה, העותרת (להלן-סלקום) והמשיבה 2 (להלן-פלאפון) הגישו הצעות למכרז החשכ"ל וביום 12.10.2010 נקבעה פלאפון כזוכה במכרז החשכ"ל (נספחים 1 ו-2 לתשובת פלאפון) והחלה לספק שרותי סלולר (לכמאה אלף מנויים בהתאם להצעתה).

-ביום 2.10.2013 הוצגה בפני ועדת המכרזים של הטכניון חוות דעת של יועציה ולפיה פלאפון מסכימה לספק לטכניון שרותי סלולר בתנאים זהים או מיטיבים ביחס למכרז החשכ"ל, למעט ענין ציוד הקצה, ובהסתמך על חוות דעת משפטית לפיה מתקיימים במקרה זה התנאים לפטור ממכרז כפי שנקבעו בתקנה 3(23) לתקנות חובת המכרזים (התקשרויות של מוסד להשכלה גבוהה), התש"ע-2010, (להלן-התקנות), אישרה ועדת המכרזים לבטל את המכרז ולהתקשר עם פלאפון בהסכם (נספח 4 לתשובת הטכניון). בהתאם לכך ביום 22.10.2013 נחתם ההסכם עם פלאפון וביום 30.10.2013 הוחלט על ביטול המכרז (נספח 5 לתשובת הטכניון), ביטול שפורסם ביום 12.11.2013 באינטרנט ובעיתונות (נספח 7 לתשובת הטכניון).

-ביום 23.12.2013 הגישה סלקום את עתירתה (ללא בקשה לצו ביניים) ביחד עם בקשה לקיים דיון במועד מוקדם ככל שניתן בעתירה, דיון שהתקיים ביום 8.1.2014 לאחר קבלת תשובות המשיבים ולאחר שניתנה לטכניון האפשרות להגיש תגובה לאותן תשובות (ללא היתר להרחבת חזית).

השאלות הטעונות הכרעה

למשיבים טענות מקדמיות שונות, כגון ,שיהוי, מעשה עשוי, חוסר ניקיון כפיים והרחבת חזית במסגרת תשובת סלקום לטיעוני המשיבים ובטיעונים בע"פ של סלקום.

על הפרק שתי שאלות עיקריות שמן הראוי לדון בהן בשלב ראשון ובסדר זה:

בהנחה שהטכניון לא היה מפרסם מכרז, האם היה זכאי להתקשר עם פלאפון בפטור ממכרז. שאלה זו תתברר ביחד עם טענת סלקום כי החרגת ציוד הקצה מההתקשרות עם פלאפון, משמעה כי תנאי ההתקשרות אינם זהים למכרז החשכ"ל.

במידה והתשובה חיובית, תשאל השאלה האם פרסום המכרז והקפאתו בחלוף שבועיים, עוד בטרם הוגשו הצעות, מביא לשינוי התשובה לשאלה הראשונה עד כדי ביטול ההחלטה בשל חוסר סבירות ברמה המצדיקה התערבות של בית המשפט. שאלה זו תבחן לאור טענת סלקום כי בנגוד לתנאי המכרז ניהל הטכניון משא ומתן אסור עם פלאפון.

דיון

פטור מחובת המכרז

תקנה 3(23) לתקנות חובת המכרזים (התקשרויות של מוסד להשכלה גבוהה), תש"ע-2010 קובעת:

"התקשרות מוסד להשכלה גבוהה בחוזה לביצוע עסקה בטובין או במקרקעין, לביצוע עבודה או לרכישת שירותים, אינה טעונה מכרז, אם היא אחת מאלה:

(23) התקשרות הנעשית עם מי שזכה במכרז מרכזי, בתנאים זהים לתנאי החשב הכללי באותו מכרז, או בתנאים המטיבים עם המוסד".