תנ"ג 16698-03-16

בקשה למתן סעד זמני המורה על דחיית האסיפה הכללית אשר זומנה לצורך אישור עסקת מיזוג בין המשיבה לבין בעלת השליטה בה (חברת Nestle S.A.) בחמישה עשר ימים, עד לאחר שהמבקש יקבל מסמכים אשר יאפשרו לו לבחון קיומו של ניגוד עניינים בין המשיבה לבין Nestle S.A.. לחילופין, מבוקש סעד המורה למשיבה למסור דיווח אודות גילוי מסמכים, כהליך מוקדם לתביעה נגזרת, לכל בעלי מניותיה מן הציבור, וכן להורות כי עסקת המיזוג לא תושלם עד לחלוף חמישה עשר ימים ממועד קבלת מסמכים אלו.

המבקש, מר שלמה בן חמו (להלן: "שלמה" או "המבקש"), רכש ביום 7.3.2016 שתי מניות של המשיבה, חברת אסם השקעות בע"מ (להלן: "אסם" או "המשיבה"), שהינה חברה ציבורית הנסחרת בבורסה הישראלית. בעלת השליטה באסם הינה חברת Nestle S.A. (להלן: "נסטלה") המחזיקה ב-63.68% ממניותיה, כאשר יתרת מניות אסם מוחזקות בידי בעלי מניות פרטיים ובידי הציבור. ביום 4.2.2016 פרסמה אסם דיווח מיידי על כינוס אסיפת בעלי מניות מיוחדת ביום 17.3.2016 (להלן: "האסיפה") בעניין אישור עסקת מיזוג בינה לבין נסטלה, בהיקף של כשלושה מיליארד ₪ (להלן: "המיזוג" או "העסקה"). מיזוג זה צפוי להתבצע בדרך של "משולש הופכי", דהיינו הקמת חברה בבעלותה המלאה של נסטלה (חברת אודיסיי מ.ס. בע"מ) ומיזוגה לתוך אסם, כאשר בסיומו ימחקו מניותיה של אסם ממסחר והיא תיהפך לחברה פרטית. המועד הקובע אשר נקבע בדיווח המיידי להחזקת מניות החברה לצורך השתתפות באסיפה הינו 16.2.2016 (להלן: "המועד הקובע").

לצורך בחינת העסקה כינס דירקטוריון אסם ועדה מיוחדת ובלתי תלויה, אשר הורכבה משני דירקטורים חיצוניים ומדירקטור בלתי תלוי אחד, ואשר תפקידה היה לנהל משא ומתן מטעם אסם עם נסטלה לעניין תנאי העסקה (להלן: "הועדה המיוחדת"). בין סוף חודש אוקטובר 2015 לבין חודש פברואר 2016 ערכה הועדה המיוחדת 18 ישיבות במסגרתן נבחנו הערכות שווי ונדונו תנאי העסקה, כאשר בסיום ההליך ניתנה המלצת הועדה המיוחדת לקיום העסקה. כמו כן, אושרה העסקה בידי דירקטוריון אסם.

במקביל להגשת הבקשה דנן, הוגשה על ידי המבקש בקשה למתן צו לגילוי מסמכים, אשר יורה לאסם לאפשר לו לעיין במסמכים מסוימים ולהעתיקם (להלן: "בקשת הגילוי").

לטענת המבקש, מראיונות עם יו"ר אסם, מר דן פרופר, אשר פורסמו ביום 4.2.2016 בעיתון "דה מארקר" ובעיתון "גלובס" (להלן ביחד: "הכתבות"), עולה כי בין נסטלה לבין אסם מתבצעות מדי יום עסקאות רבות, וכי אסם איננה צפויה להרחיב פעילותה בחו"ל שכן מהלך כאמור ידרוש ממנה קבלת סיוע מחברות הבת של נסטלה. לאור זאת טוען המבקש כי בפועל, מתמקדת פעילות אסם בחו"ל אך בתחומים שאינם מתחרים בנסטלה בשווקים אלו, וזאת על אף שמדובר בתחומים שאינם בגדר פעילות הליבה של אסם. המבקש סבור כי ככל שאסם לא מיצתה את הפוטנציאל העסקי שלה בחו"ל כתוצאה מניגוד עניינים כאמור, ולא הרחיבה היקף פעילותה באופן שייצר ערך גדול לבעלי מניותיה, יש בדבר כדי להשליך על שוויה של אסם ועל החלטת בעלי המניות לאשר או לדחות את המיזוג, וטוען כי על מנת שיהא באפשרותו לגבש עמדה אודות קיומו של ניגוד עניינים בין אסם לנסטלה והגשתה של תביעה נגזרת בגינו, עליו לקבל מידע מן החברה, כנדרש במסגרת בקשת הגילוי.